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涉外股票期权协议纠纷不属于证券纠纷
作者：佚名&&&
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　　【涉外股票期权协议纠纷不属于证券纠纷】为了吸引、激励及奖励公司的优秀员工，诸多公司均与员工签署了《股票期权协议》。然而，这些《股票期权协议》能否全面履行则各有不同。
　　涉外股票期权协议纠纷，涉及准据法选择与协议履行两个问题。
　　为了吸引、激励及奖励公司的优秀员工，诸多公司均与员工签署了《股票期权协议》。然而，这些《股票期权协议》能否全面履行则各有不同。
　　笔者将通过分析典型案例，介绍涉外股票期权协议纠纷中准据法选择与协议履行问题。
　　典型案例
　　日，原告A进入被告B所属的公司工作。
　　日，A与B公司签订《股票期权协议》，约定：日授予A共50000股的期权。其中，10000股的期权行权价格为1港币每股，在日的一周年后授予1/3的股票期权；在日的二周年后授予1/3的股票期权；在日的三周年后授予1/3的股票期权。另外，40000股的期权行权价格为2港币每股，在本授予日期的第一周年授予1/3的股票期权；在本授予日期的第二周年授予1/3的股票期权；在本授予日期的第三周年授予1/3的股票期权。日授予A5000股的期权，行权价格为5港币每股，在本授予日期的第一周不授予股票期权；在本授予日期的第二周年授予1/4的股票期权；在本授予日期的第三周年授予1/4的股票期权；在本授予日期的第四周年授予1/4的股票期权；在本授予日期的第五周年授予1/4的股票期权。
　　在该协议第二部分总则中约定：当受让人因其他原因终止同公司的雇佣关系时，则所授予的期权在雇佣关系终止日起的30天后终止，股票期权中尚不能行使的部分将失效。B公司于2010年9月在美国纽约证券交易所正式挂牌上市。
　　A于日就以电子邮件的方式提出了行使股票期权即购买股票的要求，并于7月9日和15日分别以电话及快递方式再次提出行使股票期权的要求。由于A离职，B公司拒绝A行权，故A将B公司诉至人民法院。
　　准据法选择与
　　协议可履行性问题
　　本案的审理重点有以下几个方面：首先，准据法选择问题。本案应适用美国法律审理，还是适用中法律审理？B公司认为，本案系证券纠纷，应适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十九条规定，适用有价证券实现地的美国法律。
　　然而，由于本案中原告A始终没有行权，证券法律关系没有成立，故本案属于合同纠纷，不属于证券纠纷。人民法院认为，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》自日起开始施行，故本案不受《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》调整。本案所涉《股票期权协议》系双方当事人于日签订，原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条第二款的规定，依照“最密切联系原则”确定本案适用中华人民共和国法律是正确的。
　　其次，《股票期权协议》的可履行性问题。B公司称，原告A离职时，B公司未上市，根据国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》的规定，原告A不属于“以其持有的境内企业资产或者权益在境外进行股权融资”的境内居民自然人，不能通过合法途径成为特殊目的公司即被告的股东。2010年9月，B公司上市，原告A已经离职并签署《离职协议书》。
　　国家外汇管理局《境内个人参与境外上市公司员工持股计划和认股股票期权计划等外汇管理操作规程》以及国家外汇管理局《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》均要求，个人通过所属境内公司集中委托境内代理机构办理所涉外汇登记、账户开立及资金划转与汇兑等事项，并应由境外机构统一负责办理个人行权、购买与出售对应股票或权益以及相应资金划转等事项。所属境内机构须出具个人与境内公司劳动关系属实的承诺函，即必须是个人在行使股票期权时与境内公司存在劳动关系。由于原告A已与B公司终止劳动关系，无法通过被告公司向外汇管理部门申请行使股票期权，B公司也没有预留55000股的股票用于原告A将来的行权。
　　然而，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；国家外汇管理局汇发〔2012〕7号《关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知》允许参与境外上市公司股权激励计划的境内个人行使股票期权，且并未规定必须在劳动关系存续期间行使股票期权，所涉相关手续，B公司应在执行判决的过程中安排其关联公司协助原告A办理。如因B公司没有预留股票导致《股票期权协议》最终无法实际履行的，原告A有权另寻法律途径向被告B公司请求违约损害赔偿。
　　综上所述，涉外股票期权协议纠纷仍属于合同纠纷，不属于证券纠纷，人民法院应当依照我国法律规定选择准据法，用人单位违反《股票期权协议》的约定则应当承担违约责任。
　　(作者单位：北京大成律师事务所)
责任编辑：cnfol001
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个人参与股票期权门槛50万 对普通股民风险较大
作者：吴琳琳来源：北京青年报
　　相对股票现货市场，股票期权有完全不一样的玩法，对于普通股民来说风险较大。从估值角度看，期权推出短期有望提升大盘蓝筹的估值水平，长期引导价格回归合理。　　证监会日前批准上交所开展股票期权交易所试点，试点范围为上证50ETF期权，正式上市时间为2月9日。这意味着中国资本市场将进入期权时代。那么个人投资者参与股权期权的门槛是什么？股票期权的投资标的又是什么？股票期权的推出对A股市场又有哪些影响呢？　　个人参与股票期权门槛为50万　　相对股票现货市场，股票期权有完全不一样的玩法。一是赋予购买人在未来某个时间以约定价格买卖一定数量标的证券的权利，二是可以进行日内回转交易，三是合约具备较高的杠杆。因此，对于普通股民来说风险较大。　　因此，上交所分别针对投资者和做市商两类主体的准入及其管理而制定《投资者适当性管理指引》、《做市商业务指引》，以及股票期权经纪合同示范文本及风险揭示书必备条款。　　其中，个人投资者参与期权交易，应当符合下列条件：申请开户时托管在其委托的期权经营机构的证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的证券和资金），合计不低于50万元；指定交易在证券公司6个月以上并具备融资融券业务参与资格或者金融期货交易经历，或者在期货公司开户6个月以上并具有金融期货交易经历等。　　普通机构投资者参与期权交易，应当符合下列条件：申请开户时托管在其委托的期权经营机构的证券市值与资金账户可用余额（不含通过融资融券交易融入的证券和资金），合计不低于100万元；净资产不低于100万元等。　　个股期权暂不在试点范围之内　　股票期权是国际资本市场成熟的基础金融衍生产品。股票期权包含以单只股票（个股）为标的的个股期权，和以跟踪股票指数的ETF为标的的ETF期权。个股期权和ETF期权均是国际资本市场重要的期权品种。　　根据上交所股票期权试点交易规则，股票被选择作为合约标的时，应当符合下列条件：属于上交所公布的融资融券标的证券；上市时间不少于6个月；最近6个月的日均波动幅度不超过基准指数日均波动幅度的三倍；最近6个月的日均持股账户数不低于4000户等。　　交易所交易基金被选择作为合约标的时，应当符合下列条件：属于上交所公布的融资融券标的证券；基金成立时间不少于6个月；最近6个月的日均持有账户数不低于4000户等。　　值得关注的是，证监会新闻发言人邓舸上周五表示，股票期权将率先在上交所试点，试点产品为上证50ETF期权，个股期权暂不在试点范围之内。　　股票期权市场炒作难度大于权证　　股票期权和之前国内发行的权证有很多共同点，比如，它们都能赋予购买人在未来某个时间以约定价格买卖一定数量标的证券的权利，都可以进行日内回转交易，无需缴纳印花税，两者的日内价格涨跌幅限制都可能远高于10%，合约虚值情况下都具备较高的杠杆。那么股票期权是否会重蹈权证的疯狂覆辙呢？海通证券研究所分析师高道德和朱剑涛撰文指出，这种可能性很小。期权和权证虽有共同点，但两者在合约条款、交易规则和监管制度上的差别非常之大，这些决定了它们被市场炒作操控的难度。　　上述文章认为，期权潜在供给量巨大，权证市场创设供给量有限。权证的发行方只能是上市公司或者有资质的券商，发行上市规模有限，虽然券商可以后续创设权证，但是创设过程耗时，创设规模受券商资本金限制，给庄家炒作操纵市场留下了空间和时间。而期权交易里面，满足一定的资产金额要求、通过相关知识测试、达到三级交易权限的投资者，包括个人投资者和机构投资者，在市场上既可以买期权，也可以缴纳保证金后卖期权，潜在的期权供给群体规模巨大，而且卖期权的过程是瞬时的，有对应的买单即可成交，可以实时增加市场的供给，确保需求供给的平衡。　　此外，期权市场有做市商，权证则没有。权证被爆炒的另一个原因是市场参与者里面散户太多，对权证的理解较为肤浅，缺乏“定价”的概念，盲目跟随市场趋势，容易被庄家操控，市场缺乏一盏“指明灯”，告诉投资者证券的合理价值。而国内期权交易已明确将引入做市商制度，做市商由符合资质要求的机构担任，他们均配备了专业的衍生品定价模型研究、开发、交易人员，并有后台强大的电脑硬件系统支持，能更准确地知道期权的“合理价格”，并在该价位附近进行买卖挂单，对其他期权市场参与者形成了一定的指导作用。　　券商板块将受益于股票期权的推出　　那么股票期权的推出对A股市场有哪些影响呢？从估值角度看，期权推出短期有望提升大盘蓝筹的估值水平，长期引导价格回归合理。　　申银万国证券研究所首席分析师杨国平认为，期权结合现货有丰富的交易策略。例如，备兑卖出认购期权是海外机构投资者最常用的期权策略之一，投资者出于交易策略的需要会增加标的现货的需求。其次，期权是有效灵活的现货管理工具，期权推出将间接增加投资者对于现货的配置型需求。长期看，上市公司基本面、宏观政策等因素决定着现货市场的估值水平。但专家认为，随着期权市场逐渐发展成熟，期权的价格发现功能将发挥主导作用。　　哪些股票有望受益股票期权的推出？业内人士分析， 首先是券商板块。除经纪业务外，券商还可从事股票期权的做市商、自营业务，可以在衍生品基础上推出更多结构性产品，收入渠道得以拓宽，经营利润有望增厚。股票期权若推出无疑是利好券商股，平安证券认为未来一年券商行业仍将交上一份满意的答卷。其次是期货公司或者参股期货类个股。股票期权属于金融衍生品，期货公司在这方面有得天独厚的专业优势，期货公司也有望分羹股票期权带来的收益。再次是交易系统维护商和开发交易软件类个股，以及被选为股票期权标的个股，如上证50成份股。从海外成熟资本市场的经验来看，股票期权合约推出后，标的证券的交投通常会趋于活跃，大蓝筹有望受更多资金关注。　　文/本报记者 吴琳琳 图片制作/王慧
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China Securities Journal. All Rights Reserved创始人和员工股票期权怎么分配？ _ 东方财富网
创始人和员工股票期权怎么分配？
作者：顾旻曼
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　　导语：想创业？先把股权分配的事情想明白、做到位！本文绝对干货，推荐创业者赶快收藏之。
　　本文来自真格基金团队的内部项目：创业参考。《创业参考》期待来回答关于创业的19个问题，包括初创企业会关心和遇到的一系列问题：合伙人和员工的股权分配、投资的股权结构、公司注册方面的法律文件、公司内部治理的基础知识、财务管理的基本工具、数据跟踪的一些粗略方案、人员招聘的一些资源、真格投资团队的服务、如何获取A轮投资，以及一些常见创业资源的整理。
　　第二个问题：创始人和员工怎么分配？
　　还是股权。因为股权与一个公司最核心的利益分配、管理结构设计息息相关。我们在创业之初，除了“最重要是把事情做成”的热情之外，也要理性地先把所有权的问题、未来股权分配的问题想清楚。
　　加速行权
　　许多期权协议包含加速行权条款。这些加速条款通常被称为“触发器”，但就像“悬崖”， 期权协议里一般不用这样的术语。触发器要么用来在公司被收购时奖励员工，要么在被收购时保护员工。
　　· 单个触发(奖励)：在一个单独时间中触发(通常是一场收购)。通常是六个月或一年的加速行权时间表。例如，如果你的四年行权期已经过了两年， 同时你的协议中有一个既定的一年期单个触发加速条款，那公司被收购之后，你会在三年时完成既定的行权。根据不同的情况，这个奖励可能增加收购中买方的成本，因为他们需要提供激励措施留住员工。(对买方来说，员工团队通常是一个重要资产).
　　· 双触发(保护)：两个事件必须同时发生以激活加速行权。通常发生在公司被收购或者公司无故终止的情况下。这样可以保护员工以免他们的角色被买方随意取消。(比如他们已经有一个系统管理员)，或者如果买方想降低收购的成本(因为未到期的股权可返回给公司)。第二个触发经常被扩大来包括其他可能性，如：因公搬家，被收购后公司不再需要类似的岗位，等等。
　　双触发加速行权更为常见。相比在收购时获得的显而易见的股份价值，很少有创始人或员工还需要一个其他类型的奖励。
　　虽然在公司创始人和VC之间设置行权机制非常容易，我们还是建议公司创始人将行权保护作为一个整体，看作“团队聚合工具”——为他们自己、他们的联合创始人、早期员工、和未来的员工。那些经历过不公平的行权期的人会在这方面有特别强烈的意识——我们相信行权期的公平、均衡，和执行时的一致性是在一个公司达到长期优质管理效果的最重要的前提条件。
　　员工股权分配
　　股权对于初创公司的早期雇员来说是非常重要的一项奖励。它确保了员工在公司感觉到所有权并有动力为低工资工作，因为对于他们来说在规模较大的企业可能赚得更多。因为创始人在A轮之前给公司员工股会比较复杂和昂贵，一些创始人只提供口头承诺。我们常听到“一旦我们拿到首轮投资，我会给你x %”。然而，这有可能导致团队和创始人之间的矛盾。如果创始人以及团队对相关股份所有权的期望值不同，可能意味着丧失重要员工。为避免这些问题，我们建议所有创始人要么(1) 在A轮融资前就相对正式的提出股权计划 (2) 给员工写一个计划书，详细记录他们在A轮融资之后的股权补偿计划。
　　ESOPS 初创公司的员工期权制度如何设立
　　创始人股票和
　　将创始人股份以及股票期权区别分开看待非常重要。“创始人股票”是由员工预先购买的股权(通常有一个折扣价格)，同时和一些公司行权回购协议一起签署。如果他或她在行权期满之前离职，公司可以按照员工的购买价购回股票。例如，如果某个员工在两年后离开，而他期权分四年成熟， 那么该公司将回购50%的股票期权。
　　为什么公司不能免费给员工股票？在美国，员工必须购买股票以避免高税收。美国国税局(IRS)规定，创业公司的股票有价值，相当于应税收入。例如，我的公司的估值是200万美金，同时公司2%的股权发放给了在天使轮之后新加入的首席技术官，美国国税局将他价值40000美元的“收入”征税，尽管公司失败的话那些股票可能毫无价值。这对于这位新加入的首席技术官来说，可能是一个很大的个人金融风险。然而，如果他购买了这部分股票，国税局将此作为资本资产而不是收入，税率长期来看会低很多。
　　在中国，公司可以给员工免费创始股票或以折扣价卖给他们。在这两种情况下，当局都会将这些股票最终折现时的收益(即股票卖时的价值减去购买价格)作为“资本资产”，税率将有20%。
　　股票期权授予员工以固定的价格(行权价格)在未来买入公司股票的权利。实际上，要最终拥有股票， 员工必须行使期权并且写一张支票给该公司声明行权价。股票期权行权同样需要遵循一个成熟安排。例如，一份期权可能是100000股，行权价格是0.10美元，4年的行权期。在某一年， 员工可以写一张2500美元的支票购买既定的25000股。在这样的情况下，他们将是一个实际的股票持有人，拥有25000股和75000股没有行权的期权。
　　在美国， 公司可以帮助员工获得一些税收优惠。这一条款允许员工提前行权他们所有的股票 (包括未行权的)，只要他们同意让公司在他们离开后买回未行权部分。假设一个雇员可以负担得起行权价格， 净效应几乎等同于创始人股票。然而，根据中国法律，这样的条款不能授予接受者税收优势。对于期权，收入是算作“个人收入”，而税率会随着不同水平的工资和薪金变化。
　　执行价如何计算呢？ 在美国，它是由公平市场价值(FMV)的普通股，由董事会通过基于一个外部“409A”评估公司来做的估值。在中国，FMV称为“审计过的净资产”，可以由当地审计机构提供。普通股票价格通常是优先股价格的一小部分，尤其在初期阶段。在企业拿到高估值的额外投资时，行权价格通常会增高。如果你加入一个相对后期的创业公司，行权的价格就可能非常高，需要你付大量的钱去购买。
　　那么应该授予股票期权还是创始人股票给员工？大部分取决于当前的公司的公平市场价值和税收法律在中国资本资产的所有权。在做出最后决定之前，你也可以咨询一下你的律师。
　　员工股票期权池大小和基准
　　在天使阶段， 我们不太关心期权如何分配或执行细节，但比较关注公司是否有一个适当大小的期权池。我们想确保你将设立足够的期权来在A轮之前吸引重要的人加入你的公司。 例如，假定公司还需要雇一个CTO，市场副总裁，和商务发展副总裁，那么可能需要接近25%股份来吸引优秀的人才，而一个公司如需要雇用5名核心工程师，那10%的股份就应该够了。
　　下面是一些硅谷创业公司给不同岗位的期权平均值，供您参考。基于你的招聘需求和你所在的行业，你可以计算你的期权池的大小。
　　职务占期权池比例(%)
　　首席执行官 5-10
　　首席运营官 2-5
　　副总裁 1-2
　　独立董事 1
　　总监 0.4-1.25
　　总工程师 0.5-1.0
　　资深工程师(五年以上经验) 0.33-0.66
　　经理/工程师 0.2-0.33
　　快速发展的技术型公司一般会面临大约5轮员工招聘，每一轮都会比之前招募更多的员工。你越早加入公司，则承担的风险也越高，因此，先来的员工应该比后来的员工获得更多股份方面的补偿。理想情况下，不包括投资者的股份，创始人应该得到50%股权，其余的员工应该拥有总计50%的股权。如果你计划在未来有5轮招聘，那分配大约10%给每一轮的新员工是比较合理的。
　　如果公司经历了一轮投资，那所有现有的股东的股份应该同样被稀释。一个好的经验法则是，在公司上市时，投资者将持有该公司50%的股权，创始人和员工将持有该公司50%的股权。
　　顾问奖励
　　一些初创公司可以受益于顾问委员会。不同的顾问在每一个创业公司会有不同的角色，从招聘、技术、战略到资源介绍。提前给顾问的角色作出清晰的定义显然是很重要的，这样可以确保一个富有成效的工作关系。
(责任编辑：DF154)
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