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你可能喜欢土地补偿费应归集体还是个人？
　　小平律师说法：征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。由于耕地的所有权属于集体，使用权属于承包经营权人（一般为农户）。因国家建设征收耕地后，土地征收补偿费用中的土地补偿费到底应归集体还是个人享有？国务院的土地管理法实施条例规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有。贵州省土地管理条例又规定，农村集体经济组织或者村民委员会未能调整其他土地给农民且又未解决农民生活出路的，应当将不低于80%的土地补偿费一次性支付给被征地农民用于发展生产、自谋生活出路。行政法规与地方性法规的规定不尽一致，到底该如何适用？陈启华诉被告良村镇良村村委会、第三人良村镇人民政府、良村村兴田村民组、良村村坝头村民组土地征收补偿费用分配纠纷一案，正好遇到这一难题。我和杨鑫律师经过几昼夜的研究梳理，终于形成这篇代理词。
一审代理词
尊敬的审判长、审判员（人民陪审员）：　　
　　原告陈启华诉良村镇良村村村民委员会（以下简称“良村村委会”）、良村村兴田村民组、良村村坝头村民组、第三人良村镇人民政府土地征收补偿费用分配纠纷一案，受原告陈启华的委托，并经贵州黔北律师事务所指派，我们担任原告陈启华的一审诉讼代理人。通过今天的庭审调查所查明的事实，结合相关法律、政策及司法解释的规定，现发表如下代理意见，供合议庭参考：
一、原告陈启华竞买原良村镇金字村（现已合并到良村镇良村村）两口小山塘的背景、陈启华竞买小山塘后的投入情况、小山塘被强行占用的情况。
(一）小山塘拍卖的背景：<span STYLE="mso-spacerun:'yes'; font-family:仿宋; font-size:16.0000 mso-font-kerning:1.年，习水县全县范围内开展了农村集体小山塘拍卖工作。该项工作是在习水县委、县政府的主导和推动下，农村集体资产改制的一次大胆尝试和探索，得到了当时的贵州省委书记刘方仁、遵义市委书记庹文升等领导同志的高度评价。小山塘拍卖的合同书虽然是由竞卖人与相应的村民委员会签订，但实际是在相关行政部门的指挥、参与下进行的，因而具有类似行政合同的性质。改革的成果不容否定，拍卖合同书更不应当被当成废纸。
根据日《遵义日报》的专题报道《新闻调查：习水农村小山塘改制纪实》，1998年第7期《农村经济与技术》杂志上，以中共习水县委、习水县人民政府名义发布的通讯稿《稳定脱贫之举－－习水县以拍卖小山塘为突破口推进农村集体资产改制》，1998年3月《习水报》上登载的《习水县小山塘改制拍卖实施办法》等相关资料，可以勾勒出如下历史事实：在习水县小山塘拍卖改制前，全县共有小山塘1019口，这些小山塘中干塘、废塘占80%，基本发挥作用的只占20%。用当时习水县委书记刘兴国的话说，这些小山塘存在“三多三少”的特点：一是建的多，发挥效益的少；二是用的多，管的少，责、权、利不落实；三是矛盾纠纷多，综合治理少。有的小山塘自修好后不久就无人管理，成了“白天装太阳，晚上装月亮”的废塘；有的甚至是“半截子”工程；有的地方辛辛苦苦修了小山塘，但管理不善，长期难以发挥效益；有的地方干部之间、群众之间为用水发生纷争，甚至因此大打出手，造成死伤。为破解这一难题，习水县有关部门专程到四川巴中进行考察，同时结合习水实际，制定了《习水县小山塘改制拍卖实施办法》。1998年年初，在习水县二郎乡进行了试点。1998年4月，轰轰烈烈的小山塘拍卖工作在全县全面铺开。截止于1998年4月底，习水县的1019口小山塘成功拍卖932口，拍卖总金额99.2万元。对条件较差、无人购买的87口小山塘也全部送掉。全县1019口小山塘有了新的主人，这些买主拥有了小山塘46年的使用权。当时的贵州省委书记刘方仁认为，习水小山塘拍卖工作确实做得好，值得在全省推广。当时的遵义市委书记庹文升认为，习水的小山塘拍卖，一是盘活了农村集体资产；二是群众的思想观念发生了转变；三是干部领导农村工作的方式发生了变化，完全符合市场经济的需要。原告陈启华就是这一轮全县小山塘拍卖的成功竞买人之一，原告陈启华按照当时的政策，以400.00元的价格竞买了良村镇原金字村（现良村村）石岗坝处的两口相临的小山塘，占地面积2407.5平方米。原告陈启华与原良村镇金字村村委会签订了拍卖合同书，习水县公证处以（98）习证字第17669号公证书对双方签订的小山塘拍卖合同书予以了公证，习水县人民政府给原告颁发了习集建（1998）字第2号集体土地建设用地使用证，习水县水利局给原告颁发了取水（黔习水政）字[98]第良005号取水许可证。原告陈启华与原良村镇金字村委会签订的小山塘拍卖合同书，是双方的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。
（二）原告陈启华竞买小山塘后的投入情况：原告陈启华在拍得两口小山塘后，立即按照合同的约定，马上投资投劳对原来的废塘进行改造。1998年4月份，改造过程中，光是清淤这一项，就清了700立方米，原告陈启华为此支出了清淤费用2800.00元。又请工人将鱼塘的堤坝砌成石堡坎，光此项又支出了工人工资4100.00元。建住房、安装水电设施等整个小山塘的改造，原告陈启华当时就花了共计大约45000.00元。经过原告陈启华投资投劳改造后的小山塘，面貌焕然一新。2000年，陈启华又在当坝高滩子处引水，支付给赵六、赼伟水管安装费、补助费共计800.00元。日，在小山塘上游大约一千多米处，原告陈启华购买赵仕方家位于穿山洞处一块约25平方米的土地，修建了一口约75立方米的蓄水池，支付给赵仕方的土地占用费100.00元，支付修建费用大约5000.00元。
（三）小山塘被强行占用的情况：<span STYLE="mso-spacerun:'yes'; font-family:仿宋; font-size:16.0000 mso-font-kerning:1.年下半年至2015年年初，在没有任何一个单位或个人与原告陈启华签订征收补偿协议的情况下，上述两口小山塘被遵义市机动车驾驶人员考试中心习水分中心（以下简称“习水驾驶考试中心”）项目建设强行占用，原告陈启华对两口小山塘的管理使用收益权利受到侵害。但为了支持习水县重点工程项目的建设，原告陈启华并没有使用任何过激手段，而是采用与良村镇政府等单位多方沟通，直至今天诉来法院等和平手段解决纠纷。
　　二、本案的争议焦点是：上述小山塘征收中应支付的土地补偿费、安置补助费的归属问题，到底应归土地的所有权人还是使用权人？或者说，在所有权人与使用权人之间到底该如何分配？
　　（一）相关法律规定。《中华人民共和国土地管理法》（以下简称“土地管理法”）第四十七条规定，征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。由于本案中被告良村村委会及两个村民组对地上附着物和青苗的补偿费归原告陈启华享有并无异议，所以对这笔费用的归属问题不再赘述。对于土地补偿费的归属，土地管理法本身没有作出具体规定。《中华人民土地管理法实施条例》（以下简称“土地管理法实施条例”）第二十六条第一款规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有。第二款规定，不需要统一安置的，安置补助费发放给被安置人员个人或者征得被安置人员同意后用于支付被安置人员的保险费用。贵州省人大常委会颁布的地方性法规《贵州省土地管理条例》第二十条第一款规定中，对安置补助费的规定与土地管理法实施条例的规定是一致的。对于土地补偿费，该条规定，农村集体经济组织或者村民委员会未能调整其他土地给农民且又未解决农民生活出路的，应当将不低于80%的土地补偿费一次性支付给被征地农民用于发展生产、自谋生活出路。我们认为，根据这些规定，安置补助费的归属是很明确的，由于陈启华不需要良村村集体对其进行安置，因此，应将安置补助费支付给陈启华个人。下面重点分析土地补偿费的归属问题。
（二）本案应优先适用贵州省土地管理条例的规定。由于中国幅员辽阔，各地经济社会发展水平差距太大，全国性的立法很难照顾到地方差异，因此，《中华人民共和国立法法》授予各省级人大及其常委会制定地方性法规的权力。贵州省土地管理条例是日贵州省第九届人民代表大会常务委员会第十八次会议通过的地方性法规，该法规第一条即指出：“根据《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》（以下简称《实施条例》）及有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。”在立法根据上，开宗明义，是根据土地管理法及其实施条例，结合贵州实际，制定的这个地方性法规。贵州省土地管理条例是土地管理法及其实施条例的进一步细化，与土地管理法及其实施条例的原则性规定，并不冲突。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“土地承包纠纷案件解释”）第二十四条规定：“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持。但已报全国人大常委会、国务院备案的地方性法规、自治条例和单行条例、地方政府规章对土地补偿费在农村集体经济组织内部的分配办法另有规定的除外。”这就是说，地方性法规另有规定的，应按地方性法规的规定执行。在地方性法规定规定的范围内，即排除了农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组通过民主议定程序予以决定的权利。因此，本案应适用贵州省土地管理条例的相关规定。
　（三）良村镇良村村内并不存在法律意义上的集体经济组织，没有土地管理法实施条例的适用基础。土地管理法实施条例第二十六条第一款规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有，并没有说归村民委员会所有，也没有说归村民小组所有。何谓“集体经济组织”？根据相关法律及司法解释的规定，村委会或村民小组，并不等同于集体经济组织。也就是说，本案中，良村镇良村村委会或兴田村民组、坝头村民组，均不是法律意义上的“集体经济组织”，良村村范围内也并不存在其它集体经济组织。《中华人民共和国村民委员会组织法》（以下简称“村委会组织法”）第八条第三款规定：“村民委员会应当尊重并支持集体经济组织依法独立进行经济活动的自主权，维护以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，保障集体经济组织和村民、承包经营户、联户或者合伙的合法财产权和其他合法权益。”土地管理法第十二条规定：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组经营、管理；已经属于乡（镇）农民集体所有的，由乡（镇）农村集体经济组织经营、管理。”《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称“土地承包法”）第十二条第二款规定：“国家所有依法由农民集体使用的农村土地，由使用该土地的农村集体经济组织、村民委员会或者村民小组发包。”上文引用的土地承包纠纷案件解释第二十四条，也把农村集体经济组织与村民委员会、村民小组并列。根据这些法律规定或者司法解释，村民委员会、村民小组并不是农村集体经济组织。因此，就算执行土地管理法实施条例第二十六条第一款规定，土地补偿费归农村集体经济组织所有，但由于良村村内并不存在法律上的集体经济组织，本法条实际上也无法执行。
　　（四）良村村委会并没有通过民主议定程序决定要将本次征收土地的土地补偿费提留出来归集体，因此没有提取土地补偿费的基础条件。习水驾驶考试中心建设，征收土地涉及近四百地块，一百多户农户。这些被征收的土地，从所有权上讲，都是属于集体的。按照贵州省土地管理条例的规定，经过村民会议或村民代表会议的民主议定程序后，农村集体经济组织或者村民委员会，可以提取最高不超过20%的土地补偿费归集体。但是，提取土地补偿费有三个限制，一是要经过民主议定程序，不是村主任或小组长一人说了算；二是提取比例最多不超过土地补偿费总额的20%；三是提取的土地补偿费并不能拿来分给大家，而应专户管理，用于发展生产和被征地农民的生活补助。但是，除陈启华外，被征地的所有农户的所有土地征收补偿款，均已全额支付给了实际的土地使用权人，村集体或任何一个村民小组都没有通过民主议定程序决定要将土地补偿费提留出20%来归集体。我们想，如果陈启华现在是良村村的村民，恐怕也没有今天这个官司！这次征地涉及到的这么多户人，在发放土地征收补偿款时，村委会或村民小组，从来没有任何人站出来说要与除陈启华外的其他农户分割土地补偿费，只有原告陈启华享受到了这种歧视性待遇！原告陈启华虽然不是良村村的村民，但根据当初拍卖小山塘时的政策，竞买人是面向社会的，是欢迎村集体以外的人来参与竞买的，竞买人并不局限于本村村民，因此，陈启华参加竞买符合当时的政策。我们认为，不管是村集体外的人竞买的，还是村集体内的人竞买的，在享受权利时都应当一视同仁。不能说拍卖时欢迎村集体外的人来竞买，有好处时又对村集体外的人予以歧视，这明显不合情理！有村民可能认为，原告陈启华竞买的小山塘只有46年的使用年限，现在由于小山塘被占用，46年到期后，无法归还村集体。确实是无法归还，可是，大家想过没有？按照《中华人民共和国物权法》（以下简称“物权法”）第一百二十六条第一款之规定，耕地的承包期为三十年，草地的承包期为三十年至五十年，林地的承包期为三十年至七十年。习水驾驶考试中心建设征收的这些土地，哪一块土地的使用权没有年限限制？这些被征地的农户，现有的承包期到了后，也一样无法归还集体。他们的土地补偿费，村委会或者村民小组为什么没有站出来要求提留呢？因此，如果从使用年限的角度分析，陈启华与被征收土地的其他一百多户农户，并没有本质区别。
　　（五）土地补偿费按照物权法的规定，应归原告陈启华享有。物权法第一百三十条规定：“承包地被征收的，土地承包经营权人有权依照本法第四十二条第二款的规定获得相应补偿。”物权法第四十二条第二款规定：“征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。”同条第四款规定：“任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。”
（六）按照国务院的相关政策文件，也并不是要将土地补偿费全部归集体，而应当主要归于土地的使用权人。《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》（国发（2004）28号文件）第十五条指出，“省、自治区、直辖市人民政府应当根据土地补偿费用主要用于被征地农户的原则，制订土地补偿费在农村集体经济组织内部的分配办法。”
　　综上所述，按照上述相关法律的规定，良村村委会如果经过村民会议或者村民代表会议讨论形成有效决议后，对习水驾驶考试中心建设征收涉及到的一百多户农户的土地补偿费，可以在20%以内提取归集体享有，但良村村委会并没有经过民主议定程序形成这样的有效决议，因此，本案讼争的不管是安置补助费，还是所有的土地补偿费都应归原告陈启华享有。
&&&&&三、被告在答辩中提出要求人民法院一并解除双方的小山塘拍卖合同，我们认为，该要求属于诉讼请求的范围，应通过起诉的形式处理，本案是确认之诉，该请求不属于本案的审理范围。因此，不应予以支持。
&&&&综上，请求人民法院支持原告陈启华的所有诉讼请求。
以上代理意见，供合议庭参考。　
　　　　　　　　　　　　　　代理人（签字）：蒲小平、杨鑫
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