嶽三建訴甯波昌興建設有限公司追索勞動報酬糾紛案
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嶽三建訴甯波昌興建設有限公司追索勞動報酬糾紛案&&
【案由】 &nbsp—＞&nbsp&nbsp—＞&nbsp&nbsp—＞&nbsp&nbsp—＞&nbsp
【案件字號】 (2014)甬甯民初字第2318號【審理法官】
【文書性質】 【審結日期】
【審理法院】 【審理程序】
【民事權責情節】 ，
【全文】【】 &&&& 嶽三建訴甯波昌興建設有限公司追索勞動報酬糾紛案
浙江省甯海縣人民法院
民事判決書
(2014)甬甯民初字第2318號
　　原告：嶽三建，農民。
　　委托代理人：楊成昌，農民。
　　委托代理人：賈星洪，人出生，農民。
　　被告：甯波昌興建設有限公司。
　　法定代表人：趙永庭。
　　委托代理人：楊建員。
　　原告嶽三建與被告甯波昌興建設有限公司為追索勞動報酬糾紛一案，于日向本院起訴。本院于同日立案受理後，依法由審判員葛丹芳適用簡易程序獨任審判，于日公開開庭進行審理，原告嶽三建的委托代理人楊成昌、賈星洪及被告甯波昌興建設有限公司的委托代理人楊建員到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
　　原告嶽三建起訴稱：2012年1月，原告經麻某介紹進入被告公司承建的唐安李安置小區工地從事油漆粉刷工作，工作至2012年9月，被告公司尚欠原告工資5000元。日，原告與其他工友一起申請勞動仲裁，甯海縣勞動人事爭議仲裁委員會作出甯勞仲案字（2014）第677號仲裁裁決書，駁回原告的申請。甯海縣勞動人事爭議仲裁委員會裁決錯誤，根據被告公司副總陳素萍于日在甯海縣勞動監察大隊的筆錄顯示，工地上確實存在拖欠工資一事，被告也承諾將督促呂培飛與原告等人核對賬目、付清工資。仲裁委已查明原告在唐安李安置小區工地從事油漆粉刷工作，但以原告未能提供與被告結算工資的依據而駁回原告的請求。原告認為，根據相關法律法規規定，與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供，用人單位不提供的，應承擔不利後果。被告未能提供已發放原告工資的證據，應承擔舉證不能的後果。現原告訴至法院，要求被告支付2012年1月至2012年9月工資5000元。
　　為證明上述事實，原告舉證如下：
　　1.甯海縣勞動人事爭議仲裁委員會甯勞仲案字（2014）第677號仲裁裁決書複印件一份，擬證明本案已經過勞動仲裁前置程序及仲裁委認定原、被告之間存在勞動關系的事實。
　　2.被告公司副總陳素萍的勞動保障監察調查筆錄複印件一份，擬證明原告等人在被告承建的唐安李安置小區工地從事油漆粉刷工作及被告尚欠原告工資的事實。
　　3.證人李某清、麻某、姜某的證言，擬證明2012年1月至2012年9月原告在被告承建的唐安李安置小區工地上幹活的事實。
　　被告甯波昌興建設有限公司答辯稱：被告公司出面承包唐安李安置小區工程，但實際施工人另有其人，公司員工陳素萍只擔任該工程項目部名義經理，沒有實權。該工地上的油漆粉刷工程是由王豐敏的油漆班組完成，並已結清所有勞動報酬。陳素萍在筆錄中也未認可原告在該工地上工作、被告拖欠原告工資的事宜，原告要求被告支付工資5000元沒有事實依據。請求法院駁回原告的訴訟請求。
　　被告未提供證據。
　　原告提供的證據，經庭審質證，本院認證如下：
　　一、原告提供的證據1，被告對真實性及第一個證明目的沒有異議，對第二個證明目的有異議，認為仲裁認定事實錯誤，原告與被告之間不存在用工關系。本院認為，被告對該證據的真實性沒有異議，本院
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东营农民工不得不知道的那些事（六）：劳动合同与工资
&&& 作者：&& 来源：大众网东营频道
关键词： 东营;农民工;不得不知道;那些事;（六）;劳动合同与工资
[提要]近日，东营市人社局印制了东营市《农民工政策“一本通”》，涵盖就业与创业、养老与医疗、随迁子女教育、劳动权益保障等八大方面的内容，以简洁明了的问答形式和通俗易懂的语言，介绍各部门农民工政策和业务办理流程，并公布了各单位的业务办理电话，为农民工了解关乎自身利益的政策信息提供了便利。下面小编带领大家一起来了解关于劳动合同与工资的那些事。
& & 导语：近日，东营市人社局印制了东营市《农民工政策“一本通”》，涵盖就业与创业、养老与医疗、随迁子女教育、劳动权益保障等八大方面的内容，以简洁明了的问答形式和通俗易懂的语言，介绍各部门农民工政策和业务办理流程，并公布了各单位的业务办理电话，为农民工了解关乎自身利益的政策信息提供了便利。下面小编带领大家一起来了解关于劳动合同与工资的那些事。
& & 1、签订劳动合同有什么用？
& & 劳动合同主要记录的是劳动者和用工单位协商好的工资标准、工作内容等事项，它可以证明劳动者是单位的员工、做什么工作的、工资多少以及在单位已经工作了多长时间。如果以后劳动者和单位发生了纠纷，劳动合同就是解决纠纷的重要依据。
& & 2、临时工就可以不签订劳动合同吗？
& & 有些用人单位招聘农民工做保洁等后勤保障工作，由于这些农民工不具有正式编制，用人单位往往图省事不与他们签订劳动合同，这是违法的。只要与用人单位建立劳动关系，无论是什么用工形式，都应该签订劳动合同。
& & 3、什么时候该签劳动合同？
& & 劳动者到单位工作时，用工单位就应当和劳动者签订劳动合同，最迟不能超过1个月。从劳动者进单位工作之日起，如果超过1个月没有签订劳动合同，从工作的第二个月开始，单位就应当支付劳动者双倍的工资；如果从劳动者进单位正式工作之日起，单位超过1年没有签订劳动的，那么法律上就视同单位和劳动者签订了无固定期限的劳动合同。
& & 4、单位不签劳动合同怎么办？
& & 如果用人单位不与劳动者签订劳动合同，或者签订了劳动合同之后将两份劳动合同都收走了，那么以后个人和单位发生纠纷时，想证明自己是在这个单位工作的，或者想证明自己的工资标准，都将是件很困难的事。因此，在平时工作中一定要保存其他的证据材料，包括工作证、上岗证、出勤记录、工作记录、工资条等，来证明自己是在这个单位工作的以及自己的工资是多少。
& & 5、如何签订劳动合同？
& & 签订劳动合同必须采用书面的形式，不能采用口头协商的方式，因为口说无凭，将来发生纠纷时，劳动者还是没有证据证明自己的工资标准、工作年限等等。用工单位可以直接用人力资源和社会保障局提供的劳动合同，也可以对人力资源和社会保障局提供的劳动合同进行简单修改后，与劳动者签订。签订的劳动合同应当是两份，个人和单位各保管一份。
& & 6、签订劳动合同的时候应注意些什么？
& & 在签订劳动合同的时候，要特别注意几项重要内容：一是用人单位的名称是否与自己实际的工作单位名称一致；二是劳动合同的期限是多长；三是自己的工作内容或者工作岗位是什么；四是自己的工资是多少。要确保劳动合同中含有这些内容，并把这些内容填写清楚，不仅不要在空白的劳动合同上签字，而且双方签完字，盖完章后，自己要保留一份。
& & 7、签订劳动合同时，公司能收取押金或扣押身份证等证件吗？
& & 到单位工作和签订劳动合同时，单位不应向劳动者收取押金和扣押身份证等证件，如果单位因为提供了工作服等工作中所需要的物品，而向个人收取物品押金的话，也是违法的。单位也不能以向劳动者提供了简单的上岗培训为名，收取培训费用。如果用人单位向自己收取押金，劳动者应当索要并保管好收条或收据，并向当地人力资源和社会保障局反映。
& & 8、试用期是怎么规定的？
& & 试用期的长短是单位与劳动者协商确定的，双方可以约定试用期，也可以不约定试用期。试用期的长短和劳动合同期限有关，单位不能随便规定试用期，尤其不能规定超长的试用期。一般情况下，3个月以下的劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同是没有试用期的；3个月以上不满1年的劳动合同，试用期不能超过1个月；1年以上不满3年的劳动合同，试用期不能超过2个月；3年以上的或者无固定期限劳动合同，试用期不能超过6个月。如果用人单位约定的试用期超过了法律规定的标准，那么超过部分是没有法律效力的。
& & 一个单位只能与劳动者约定一次试用期，不能签订一次劳动合同就约定一次试用期，或者延长试用期。即使在换了工作岗位或者换了工种的情况下，单位也不能重新给劳动者安排试用期。
& & 9、单位能强行更换劳动者的工作岗位吗？
& & 工作岗位是劳动者与单位商量确定的，一旦确定，双方都不能随便更改，因此，单位不能事先不征求个人意见而强行调换劳动者的工作岗位。即使劳动者做不了现在的工作，单位也不能强行安排做其他的工作，而是应当和劳动者协商确定新的工作岗位或安排适当的培训。如果用人单位强行给劳动者调岗，个人应当注意保存相关证据，并向人力资源社会保障部门投诉。
& & 10、老板把公司卖了，劳动合同是否仍然有效？
& & 单位换了新的老板或者改为新的名称，对个人的劳动合同都没有影响，员工仍可以继续在这个单位工作。
& & 如果单位和其他的单位合并为一个新的单位，或者原来的单位被分为几个新的单位，那么劳动合同将由新的单位来履行。
& & 11、什么情况下单位可以辞退劳动者?
& & 一般情况下，单位可以在三种情况下辞退劳动者：一是过失性辞退，二是无过失性辞退，三是经济性裁员。
& & 同时单位经过和个人协商，并且取得员工的同意后，也可以与劳动者解除劳动合同。
& & 12、哪些情形属于过失性辞退？
& & 有下列过失性行为，用人单位可以辞退劳动者：
& & （一）劳动者在试用期内被证明不符合录用条件；
& & （二）劳动者严重违反了用人单位的规章制度；
& & （三）劳动者严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害；
& & （四）劳动者同时在其他单位工作，对完成本单位的工作任务造成了严重影响，或者本单位要求改正，劳动者拒不改正；
& & （五）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危，使单位在违背真实意思的情况下签订或者变更劳动合同的；
& & （六）劳动者被依法追究刑事责任的。
& & &13、哪些情形属于无过失性辞退？
& & &一般情况下，无过失性辞退的情形主要有以下几种：
& & （一）劳动者患病或者非因工负伤的，在规定的医疗期满后不能再做原来的工作，也不能做由单位另行安排的工作；
& & （二）劳动者做不了现在的工作，经过培训或者调换了新的工作岗位，仍做不了新工作；
& & （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经单位与个人协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。
& & 单位在无过失性辞退的情况下，需要提前30天书面告诉劳动者，如果没有提前30天告知，那么应该加付一个月的经济补偿。
& & 14、用人单位没有提前一个月通知就把劳动者辞退，能否多要一个月的工资？
& & 在无过失性辞退以及经济性裁员的情况下，用人单位需要提前30天书面通知员工，如果用人单位没有提前一个月书面通知的，应该加付一个月的经济补偿。但是如果是在过失性辞退的情况下，用人单位则无需提前30天书面通知，也不存在额外支付一个月工资的情形。
& & 15、试用期内，单位能否随便辞退劳动者？
& & 不能。试用期内单位辞退劳动者的情况与转正后相比，只是多了一种情形，那就是劳动者被证明不符合录用条件。而是否符合录用条件需要用人单位来证明。
& & 16、什么情况下用人单位不能辞退劳动者？
& & 在下列情况下，用人单位不能因为无过失辞退的情形或经济性裁员辞退劳动者：
& &（一）可能接触到职业病危害的，对劳动者没有进行离岗前职业健康检查，或者劳动者属于疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
& &（二）在本单位患职业病或者发生工伤，并被确认丧失或者部分丧失劳动能力；
& &（三）患病或者非因工伤，在规定的医疗期内；
& &（四）女职工在孕期、产期、哺乳期；
& &（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年。
& & 17、用人单位违法辞退时该怎么办？
& & 如果用人单位违法将员工辞退，尤其是用口头方式辞退，一定要注意保存用人单位主动辞退自己的证据，否则发生争议后，无法证明用人单位有没有辞退自己。同时要尽早向当地人力资源和社会保障局或其他有关部门反映情况，以便自己的合法权益能够得到维护。
& & 18、哪两种情况下单位才能收违约金？
& & 单位只有在两种情况下才能约定违约金，一是单位为劳动者支付了专项培训费用，并且约定了服务期的；二是单位与劳动者约定了竞业禁止限制，并且向个人支付了补偿的。因此，劳动者只有在违反了上述约定的情况下，单位才能向自己收取违约金，其他情况下收取违约金都是违法的，劳动者可以拒付。
& & 19、办理离职手续时应当注意哪些问题？
& & 第一，要按照单位的要求，做好工作交接，交还单位的物品、资料等等；
& & 第二，要结清工资、奖金、经济补偿等等；
& & 第三，要求单位为自己出具一份离职证明，以证明自己已经正式离职了；
& & 第四，单位应当在个人离职后15天后，为自己办理社会保险关系转移手续。
& & 20、工资包括哪些部分？
& & 一般情况下，工资应包括基本工资、加班工资、奖金、津贴等，但是单位发放的高温费、取暖费、劳保费等不能算工资。
& & 21、工资能否发给包工头？
& & 工资是劳动者为单位工作的劳动报酬，应该由单位直接支付给劳动者本人，而不能由包工头代领。如果包工头没有付自己工资的，可以直接向单位索要工资，单位必须支付劳动者工资。
& & 22、加班工资该怎么计算？
& & 加班有三种情况，一是延长工作时间加班，二是双休日加班，三是国庆节等法定节假日加班。三种情况下，加班工资的计算标准是不同的：
& & 延长工作时间加班的，单位至少要支付一点五倍的加班工资；
& & 双休日加班的，单位至少要支付两倍的加班工资；
& & 法定节假日加班的，单位至少要支付三倍的加班工资。
& & 23、单位支付的工资低于工资标准怎么办？
& & 最低工资标准，是国家对劳动者的最基本保障，是指劳动者在法律规定的时间内给单位提供了正常劳动的情况下，单位必须支付给劳动者的最低报酬。许多企业利用农民工对法律不了解又急于找工作的弱点和心理，在招用时与农民工约定低于当地最低工资标准的工资报酬，这一做法是违法的。如果碰到类似的情况，可以向人力资源社会保障行政部门举报或者投诉。
& & 24、最低工资标准怎么查？
& & 人力资源社会保障部门每年都会公布本地区当年的最低工资标准，可以到当地的人力资源社会保障部门咨询，也可以拨打咨询热线12333查询，或者上网查询。
& & 25、生病请假期间该不该发工资？
& & 生病是人不能避免的事情，生病请假期间，单位仍然要给员工支付工资，只是不能按照员工正常工作时的工资标准支付，而应该按照病假工资支付。病假工资的标准由单位自己确定，但是不能低于当地最低工资标准的80%。
& & 26、口头协商工资可不可以？
& & 工资应当由个人和单位协商后，以书面的形式约定，口头协商的工资，由于很难掌握证据，一旦发生纠纷，将对个人非常不利。因此，工资应当书面约定清楚，没有在劳动合同中写明的，个人也应该要求单位写出相应的证明，并且要加盖单位的公章。
& & 27、追讨加班工资要注意什么？
& & 现在，农民工打加班工资的官司非常多，但经常得不到支持，最主要的原因是没有证据，所以，在平时就要留意收集证据。涉及到加班工资的证据主要有以下几点：
& & 一、加班事实的证据，包括个人的出勤记录、工作记录、排班表、加班申请单、单位规章制度、通知等；
& & 二、工资标准的证据，包括劳动合同、工资条、银行卡、存折、纳税证明、单位规章制度等。
& & 28、单位年底结工资可不可以？
& & 现在好多企业，特别是建筑工地，欠工资的情况非常普遍。单位在平时只付给小部分的生活费用，工资在年底一次性结算。这一做法是不合法的，工资可以分多次结算，但是每个月必须支付一次工资，并且当月的工资必须及时结清，用人单位不能扣押。
& & 29、单位拖欠工资怎么办？
& & 单位应该按照国家法律规定，定期支付全部工资，不能拖欠。如果所在的单位拖欠工资不按时支付，可以向当地人力资源社会保障行政部门举报或者投诉，也可以向劳动人事争议仲裁部门申请仲裁。如果所在的单位给自己打了欠条的，可以直接向当地人民法院申请支付令。
& & 30、法定节假日加班能不能安排倒休而不给工资？
& & 不能。国家规定，只有休息日安排加班的可以在工作时间调休，超时加班或者法定节假日加班的，单位必须要根据国家规定的标准支付加班工资，不能以安排调休替代。
& & 31、什么是标准工时制？
& & 标准工时制，是我国主要实行的工作制度，是指工作时间平均每天不超过八个小时，每周不超过四十小时的工作制度。在实行标准工时制的单位，用人单位有义务每周保证劳动者至少有一天的休息时间，也就是说单位可以安排自己工作六天，只要六天的累计工作时间不超过四十小时即可，对于超出的部分，单位需要支付加班费。
& & 32、劳动合同中约定适用综合计算工时制或不定时工时制，用人单位就可以不支付加班费吗？
& & 综合计算工时制和不定时工时制是两种特殊的工时制度，都需要经过人力资源社会保障部门的批准。如果没有经过批准，单位就和员工在劳动合同中约定适用综合计算工时制或不定时工时制是没有法律效力的。如果存在加班的情况，员工仍可以向单位要求支付加班费。
& & 33、老板不让农民工休年假怎么办？
& & 在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位工作的员工，只要连续工作1年以上的，都可以享受带薪年休假，即使是农民工也可以享受。如果老板不让自己休年假的，可以要求老板支付年休假工资，标准为平时工资的三倍。如果老板既不安排休年假，又不支付年休假工资的，可以向人力资源社会保障部门举报单位的违法行为，或者直接提起劳动争议仲裁要求单位支付年休假工资。
& & 市人社局劳动关系科电话：
& & 市人社局劳动保障监察支队电话：、8083110
& & 市人社局劳动人事争议仲裁院电话：
& & 市司法局法律援助中心电话：
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初审编辑：责任编辑：玉青
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&&&&本报讯（记者王俊秀）近日，四川籍农民工何正文拿到了劳动仲裁裁决书，仲裁委裁决公司支付他4万多元的工资和补偿金，包括因没有签订劳动合同而赔付的双倍工资。据了解，这是中国目前4000万建筑工人中，首起无劳动合同而拿到补偿的官司。&&&&何正文是四川省阆中市妙高镇农民，5年前来到北京当建筑工人。由于没有劳动合同，他常常被克扣工资。日,何正文和弟弟一起到北京某工地做工，约定的工资是每天120元。所在工地的开发商是北辰实业股份有限公司，建筑总包是北京六建，劳务分包是北京鸿佳建筑工程有限公司。六建和鸿佳两公司各在工地设了项目部，鸿佳的项目经理叫姚天文。四川的包工头蒲坤阳从鸿佳公司承包了一部分木工活，何氏兄弟就跟着蒲坤阳做木工。&&&&他们来的时候也和其他工人一样，都是只有口头协议，没有任何白纸黑字的书面约定。《劳动合同法》规定，所有用人单位必须与劳动者签订劳动合同。但长期以来，建筑业农民工都很难得到一份正式的劳动合同，享受不到正式职工的待遇。他们只能跟着包工头，转战在各个工地上，工资、劳动条件、工伤保险等都得不到保障。&&&&面对不平等的谈判地位，很多工人都无奈地接受了这一现实。但何正文以前吃尽了没签劳动合同的亏，多次提出要签合同，但都被拒绝了。在几次目睹工友因没签劳动合同而遭遇不公平待遇后，他决定通过法律途径维权。&&&&2009年9月，何正文到北京市丰台区人力资源和社会保障局仲裁委员会提起申请。当时他手头上唯一的书面证据，就是日结算时拿到的估工单。&&&&日，在法庭上，鸿佳建筑公司辩称，没有证据证明何正文与其存在劳动关系，但认可鸿佳公司是北辰项目的分包单位，但实际上是姚天文的工程挂靠在公司，公司只收取姚天文的管理费，姚天文把承包木工的活交给蒲坤阳做，具体人员公司不清楚。&&&&仲裁委则依据人力资源和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中第四款规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，认定何正文与鸿佳建筑公司存在劳动关系。&&&&日，仲裁委作出裁决，鸿佳建筑公司支付拖欠何正文日至9月13日的工资及因未签订劳动合同的双倍工资赔偿等，一共4万余元。&&&&“我不是为我一个人维权。《劳动合同法》已经实施两年了，但工地上就是没有人按照法律来办。如果谁都不去行动，不去改变这种现象，等将来我们的孩子出来打工的时候，还要被拖欠工资。”何正文说。他就是要用行动去改变现实，进而“推动整个社会法制环境的改善”。&&&&现在，何正文成了工地上的维权专家，他在工作之余的主要任务，就是帮助其他工友了解和学习劳动法，用法律维护自己的劳动权益。&&&&据了解，鸿佳建筑公司已经提出上诉。何正文说，他已经做好了打持久战的准备。&&&&
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