公司收购应注意哪些问题_百度知道
公司收购应注意哪些问题
公司收购注意事项并购是一种企业发展壮大的快速有效的方式，公司的重组并购非常重要，一些业绩较好的公司，以并购为契机可以快速扩大生产经营活动。在收购公司之前，从法律层面上，有一些需要准备的工作，供参考。一、前期准备收购方与目标公司或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成并购意向，签订收购意向书。收购方为了保证并购交易安全，一般会委托律师、会计师、评估师等专业人事组成项目小组对目标公司进行尽职调查;而目标公司为了促成并购项目成功，一般需向并购方提供必要的资料，披露公司的资产、经营、财务、债权债务、组织机构以及劳动人事等信息，如果遇到恶意并购或者目标公司披露信息不真实就会对另一方造成较大的法律风险。所以，在并购的前期准备阶段，我们建议并购双方签订独家谈判协议，就并购意向、支付担保、商业秘密、披露义务以及违约责任等事项进行初步约定(收购方为上市公司，应特别注意对方的保密及信息披露支持义务)，这样即可避免并购进程的随意性，又在并购前期谈判破裂的情况下保障了并购双方的利益。二、尽职调查(一)法律尽职调查的范围收购方在目标公司的协助下对目标公司的资产、债权、债务进行清理，进行资产评估，对目标公司的管理构架进行详尽调查,对职工情况进行造册统计。在尽职调查阶段，律师可以就目标公司提供的材料或者以合法途径调查得到的信息进行法律评估，核实预备阶段获取的相关信息，以备收购方在信息充分的情况下作出收购决策。对目标公司基本情况的调查核实，主要涉及以下内容(可以根据并购项目的实际情况，在符合法律法规的情况下对于调查的具体内容作适当的增加和减少)：1、目标公司及其子公司的经营范围。2、目标公司及其子公司设立及变更的有关文件，包括工商登记材料及相关主管机关的批件。3、目标公司及其子公司的公司章程。4、目标公司及其子公司股东名册和持股情况。5、目标公司及其子公司历次董事会和股东会决议。6、目标公司及其子公司的法定代表人身份证明。7、目标公司及其子公司的规章制度。8、目标公司及其子公司与他人签订收购合同。9、收购标的是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内的限制转让的情况。10、对目标公司相关附属性文件的调查：(二)根据不同的收购类型，提请注意事项不同侧重点的注意事项并不是相互独立的，因此，在收购中要将各方面的注意事项综合起来考虑。1、如果是收购目标企业的部分股权，收购方应该特别注意在履行法定程序排除目标企业其他股东的优先购买权之后方可收购。根据《公司法》第七十二条：“有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应该经其他股东过半数同意。”“经公司股东同意转让的股权，在同样条件下，其他股东有优先购买权。”“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”如果目标企业是有限公司，收购方应该注意要求转让方提供其他股东同意转让方转让其所持股权或者已经履行法定通知程序的书面证明文件，在履行法定程序排除股东的优先购买权之后方可收购，否则的话，即使收购方与转让方签订了转让协议，也有可能因为他人的反对而导致转让协议无法生效。2、如果是收购目标企业的控股权，收购方应该特别注意充分了解目标企业的财产以及债务情况。如果收购目标是企业法人，自身及负担在其财产之上的债权债务不因出资人的改变而发生转移，收购方收购到的如果是空有其表甚至资不抵债的企业将会面临巨大风险。在实施收购前收购方应该注意目标企业的财产情况，尤其在债务方面，除了在转让时已经存在的债务外，还必须注意目标企业是否还存在或有负债，比如对外提供了保证或者有可能在今后承担连带责任的情形。除了通过各种渠道进行查询、了解之外，收购方还可以要求转让方在转让协议中列明所有的债务情况，并要求转让方承担所列范围之外的有关债务。3、如果是收购目标企业的特定资产，收购方应该特别注意充分了解该特定资产是否存在权利瑕疵。存在权利瑕疵的特定资产将有可能导致收购协议无效、收购方无法取得该特定资产的所有权、存在过户障碍或者交易目的无法实现等问题。所以，收购方需要注意拟收购的特定资产是否存在权利瑕疵，在无法确定的时候，为了保障自身合法权益，可以要求让转让方在转让协议中对财产无权利瑕疵作出承诺和保证。4、收购方应该注意争取在收购意向书中为己方设置保障条款。鉴于收购活动中，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承担的风险也较大，为使收购方获得具有法律约束力的保障，收购方应该在收购意向书中设定保障性条款，比如排他条款、提供资料及信息条款、不公开条款、锁定条款及费用分摊条款等等，这些条款主要是为了防止未经收购方同意，转让方与第三人再行协商出让或者出售目标公司股权或资产，排除转让方拒绝收购的可能等。(三)从不同的角度，分析尽职调查的注意事项公司的设立及历次增资、股权转让等事项涉及到股权的有效性和确定性，因此，在收购股权时，必须审核标的公司的历史沿革情况，确保收购标的的合法性。在决定购买公司时，要关注公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况。第一、在全部资产中，流动资产和固定资产的具体比例需要分清。在出资中，货币出资占所有出资的比例如何需要明确，非货币资产是否办理了所有权转移手续等同样需要弄清。第二、需要厘清目标公司的股权配置情况。首先要掌握各股东所持股权的比例，是否存在优先股等方面的情况;其次，要考察是否存在有关联关系的股东。第三、有担保限制的资产会对公司的偿债能力等有影响，所以要将有担保的资产和没有担保的资产进行分别考察。第四、要重点关注公司的不良资产，尤其是固定资产的可折旧度、无形资产的摊销额以及将要报废和不可回收的资产等情况需要尤其重点考察。同时，公司的负债和所有者权益也是收购公司时所应该引起重视的问题。公司的负债中，要分清短期债务和长期债务，分清可以抵消和不可以抵消的债务。资产和债务的结构与比率，决定着公司的所有者权益。(四)企业并购中的主要风险并购是一个复杂的系统工程，它不仅仅是资本交易，还涉及到并购的法律与政策环境社会背景公司的文化等诸多因素，因此，并购风险也涉及到各方面在风险预测方面，企业并购中的风险主要有以下几类：1、报表风险在并购过程中，并购双方首先要确定目标企业的并购价格，其主要依据便是目标企业的年度报告财务报表等方面但目标企业有可能为了获取更多利益，故意隐瞒损失信息，夸大收益信息，对很多影响价格的信息不作充分准确的披露，这会直接影响到并购价格的合理性，从而使并购后的企业面临着潜在的风险。2、评估风险对于并购，由于涉及到目标企业资产或负债的全部或部分转移，需要对目标企业的资产负债进行评估，对标的物进行评估但是评估实践中存在评估结果的准确性问题，以及外部因素的干扰问题。3、合同风险目标公司对于与其有关的合同有可能管理不严，或由于卖方的主观原因而使买方无法全面了解目标公司与他人订立合同的具体情况，这些合同将直接影响到买方在并购中的风险。4、资产风险企业并购的标的是资产，而资产所有权归属也就成为交易的核心在并购过程中，如果过分依赖报表的帐面信息，而对资产的数量资产在法律上是否存在，以及资产在生产经营过程中是否有效却不作进一步分析，则可能会使得并购后企业存在大量不良资产，从而影响企业的有效运作。5、负债风险对于并购来说，并购行为完成后，并购后的企业要承担目标企业的原有债务，由于有负债和未来负债，主观操作空间较大，加上有些未来之债并没有反映在公司帐目上，因此，这些债务问题对于并购来说是一个必须认真对待的风险。6、财务风险企业并购往往都是通过杠杆收购方式进行，这种并购方式必然使得收购者负债率较高，一旦市场变动导致企业并购实际效果达不到预期效果，将使企业自身陷入财务危机。7、诉讼风险很多请况下，诉讼的结果事先难以预测，如卖方没有全面披露正在进行或潜在的诉讼以及诉讼对象的个体情况，那么诉讼的结果很可能就会改变诸如应收帐款等目标公司的资产数额。在可能的诉讼风险方面，收购方需要重点关注以下几个方面的：第一、目标公司是否合法地与其原有劳动者签订和有效的劳动合同，是否足额以及按时给员工缴纳了社会保险，是否按时支付了员工工资。考察这些情况，为的是保证购买公司以后不会导致先前员工提起劳动争议方面的诉讼的问题出现;第二、明确目标公司的股东之间不存在股权转让和盈余分配方面的争议，只有这样，才能保证签订的购买协议能够保证切实的履行，因为并购协议的适当履行需要股权转让协议的合法有效进行支撑;第三、确保目标公司与其债权人不存在债权债务纠纷，即使存在，也已经达成了妥善解决的方案和协议。因为收购方购买目标公司后，目标公司的原有的债权债务将由收购方来承继。第四、需要考察目标公司以及其负责人是否有犯罪的情形，是否有刑事诉讼从某种意义上影响着收购方的收购意向。8、客户风险兼并的目的之一，就是为了利用目标公司原有客户节省新建企业开发市场的投资，因此，目标公司原客户的范围及其继续保留的可能性，将会影响到目标公司的预期盈利。9、雇员风险目标公司的富余职工负担是否过重在岗职工的熟练程度接受新技术的能力以及并购后关系雇员是否会离开等都是影响预期生产技术的重要因素。10、保密风险尽可能多地了解对方及目标公司的信息是减少风险的一个主要手段，但因此又产生了一个新的风险，那就是一方提供的信息被对方滥用可能会使该方在交易中陷入被动，或者交易失败后买方掌握了几乎所有目标公司的信息，诸如配方流程营销网络等技术和商业秘密，就会对目标公司以及卖方产生致命的威胁。11、经营风险公司并购之目的在于并购方希望并购完成后能产生协同效应，但由于未来经营环境的多变性，如整个行业的变化市场的变化企业管理条件的改变国际经济形势变化突发事件等等，这些都有可能使得企业并购后的经营无法实现既定的目标，从而产生经营风险。12、整合风险不同企业之间，存在不同的企业文化差异。如并购完成后，并购企业不能对被并购企业的企业文化加以整合，使被并购企业融入到并购企业的文化之中，那么，并购企业的决策就不可能在被并购企业中得以有效贯彻，也就无法实现企业并购的协同效应和规模经营效益。13、信誉风险企业的商誉也是企业无形资产的一部分，目标公司在市场中及对有关金融机构的信誉程度有无存在信誉危机的风险，是反映目标公司获利能力的重要因素兼并一个信誉不佳的公司，往往会使并购方多出不少负担。三、签署协议及手续事项收购双方及目标公司债权人代表组成小组，草拟并通过收购实施预案。债权人与被收购方达成债务重组协议，约定收购后的债务偿还事宜。收购双方正式谈判，协商签订收购合同。在达成转让协议后，收购方应该尽快办理相关变更登记。有限公司的股东发生变更的，应该到工商行政管理部门办理变更登记;不动产等特定资产所有权变动的，也需要到相关行政部门办理登记才可以取得物权。在收购谈判中，收购方应该尽量争取在转让协议中约定转让方在办理变更登记手续过程中承担的义务，避免转让方在收到转让款之后故意拖延办理手续的时间，或者是藏匿部分办理手续所需要的文件。
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企业并购中法律风险的控制与防范
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房地产企业并购的风险与防控（二）
&&股权收购过程的主要法律风险及防控手段
并购协议签订之前主要法律风险及防控手段
并购协议签订之前，收购方需要对被收购股权以及该股权项下的公司风险进行全面的调查和识别，该项工作通常由收购方会同专业机构（律师事务所、会计师事务所）等通过尽职调查方式展开。
3.1.1被收购股权方面的法律风险
在股权收购中，由于交易系通过目标公司的股权实现，因此与该股权相关的内容便是首要查明和甄别的对象，通常会涉及以下方面的问题：
与股权归属相关的问题（影响交易价格/决策）
a交易对象是否具备转让股权的资格与权限，这里需要关注两个问题：其一是否为依法登记在册的目标公司股东，其二是否具备处分该股权的权限。
如果股东名册上的股东是实际出资人，则属正常交易；如果名册上的股东属于代他人持有股权的，则交易中必须与其背后的隐名股东即实际出资人进行磋商，并与之订立相关协议。
b交易对象持有的股权是否存在权利上的司法限制
如果交易的股权处于被司法查封状态，则需要根据查封的机构名称核实查封的原因，进而判断该权利限制是否会从根本上影响该次交易。
c交易对象是否依法履行了公司注册资本的出资义务
未履行公司或者未完全履行认缴出资义务的股东，需要对其他股东承担违约责任、可能对债权人承担补充赔偿责任。建议收购方据此调整交易价格以及交易履行中对方的担保。
与股权转让相关的程序问题（股权转让批准程序）（影响交易决策）
需要了解交易对象转让目标股权所应当取得的内部批准，诸如股东会决议等。若涉及到国有资产的，还应当根据国有股权的比重来判定应当取得哪一级国有资产监督管理机构的批准，并建议将相关的内部批准文件作为交易所拟签订协议的附件。
国有股权转让相关的问题（影响交易价格/决策）
如果被收购的股权最初或者在交易对手之前属于国有单位持股，则需要审查之前若干次交易的包括批准文件、产权交易机构的成交文书等在内的交易文件，并向所属的国有资产监督管理机构核实相关交易过程是否存在涉嫌违法的情况。
若目标股权存在违法的过往交易史，则因为前手违法取得该部分股权而需要承担相关的经济责任将由收购方承担。若该经济责任不影响收购方取得目标股权，则建议据此影响程度调整交易价格。
3.1.2被收购目标公司、项目公司层面的法律风险
对于被收购目标公司/项目公司层面的法律风险，可以通过以下四张清单方式进行逐一识别：财务清单、合同清单、行政审批清单、资产清单。
各项已经签订生效合同的履行风险（影响交易价格）
受让方可以要求被收购股权的目标公司/项目公司提供合同清单，并提供合同清单项下全部合同及履行状况凭证。然后由收购方和中介机构根据数量、对交易价格的影响程度进行梳理，由律师事务所就相关合同的履行风险进行分析，由会计师事务所形成相关数据，为最终交易价格的调整提供依据。
未决诉讼风险（影响交易价格/决策）
未决诉讼风险属于合同清单中的特殊部分，主要是对已经形成诉讼的合同或者其他债务纠纷的风险进行识别，了解该些诉讼中多少将会从根本上影响交易，多少仅仅是影响交易价格，进而为最终交易价格的调整提供依据。
劳动、人事方面风险（影响交易价格）
劳动、人事方面风险亦属于合同清单中的特殊部分，由于劳动人事不同于普通的债权债务，故单列一项表述。主要是对收购可能导致的原有员工、管理层调整产生的风险，包括大量的劳动合同解除产生的赔偿、核心管理层为取得利益在实质管理权移交上的索要高额补偿的可能等。
3.1.3目标公司/项目公司名下项目层面的法律风险
由于受让方收购项目公司股权的主要目的是取得该项目的开发经营权，成为项目开发主体。因此，项目基本情况是受让方最关心的内容，其也理所当然地成为尽职调查报告的核心内容。一般情况下，对项目基本情况的描述应包括以下内容：
（1）国有建设用地使用权取得过程及国有建设用地使用权出让合同（包括其附件―土地利用条件）的主要内容；
（2）土地出让金、契税、滞纳金（如有）的支付情况；
（3）国有建设用地使用证记载的内容；
（4）项目市政配套情况；
（5）项目立项文件；
（6）建设行政主管部门、规划行政主管部门有关项目规划方案的批复及建设工程规划证内容；
（7）各相关职能部门所提的建设要求及执行情况；
（8）项目施工进度；
（9）项目销售情况。
房地产开发项目收购中，法律尽职调查主要围绕目标公司及其所持项目展开。项目层面的法律风险是当事人收购决定赖以作出的关键因素，它还是收购对价的决定性因素。在常规的房地产开发项目收购中，以下类别的法律风险甄别是必不可少的。
项目权属与限制问题（影响交易决策）
房地产开发地块权属是目标股权“货真价实”的依据。经核查确已取得地块开发建设权利的，是开启目标公司股权收购的前置条件，这也是常规的交易风险审查与规避模式。而不按套路出牌的目标公司也时常出没，例如在律师法律尽职调查过程中，在权证登记机构无法查证到项目地块的权证信息或者“查无此地”，目标公司却事实上享有项目地块“历史沿革”下来的实际开发建设权利。对此，法律意见书出具时，往往不能充分地认定目标公司有权开发建设、处分项目地块，收购此类项目的法律风险显然不仅仅是国有建设用地出让合同签署与否、土地出让金、税金、规费支付与否，其实质风险是项目归属出现问题。再如土地、房产查封问题，根据目标公司披露的信息以及律师前往人民法院调查了解情况后，基本可以锁定目标公司名下项目是有否被查封的情况。但是各类限制文件（执字文件）及其对应的生效裁判文书是不能完全说明实际债权清偿情况及其执行和解信息的。对于项目地块进入司法拍卖程序的，则其所有权人将存在不确定性，收购也将存在诸多不确定因素，目标公司所属的此项资产缩水的可能性极高，收购方冒然交易将“被动”重整目标项目。
项目建设用地规划许可证的用地单位与产权证上的权利人不一致，也是另一种“异类”项目。根据《物权法》第9条第1款的规定，“不动产的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”因此，已依法登记为地块的权利人，对地块的土地开发建设享有法定的权利。而建设用地规划许可证的用地单位与权利人不一致，极有可能预示着现有权利人取得项目地块的方式比较特殊，其与用地规证的用地单位之间往往有“剪不断、理还乱”的故事缘由。或许我们没有理由证实权利人取得项目地块的合法性。可行的做法是在签订股权转让协议前，与地块规划管理部门沟通地块用地规划许可证上用地方和土地使用权人不一致的原因以及对项目的未来开发是否会造成实质性障碍；若未能成功从规划管理部门获得前述信息的，则收购方必须充分关注将来开发过程中建设用地规划许可证办理以及影响其他相关建设规划许可文件办理的问题，因为在用地规证未变更为权利人前，这在将来的开发建设过程中始终是需要处理的棘手问题。
项目用地审批程序问题（影响交易决策）
目标公司项目开发建设审批程序中的诸多前后矛盾、数据出入，是难以理解、也是无法完全避免的瑕疵，轻者容易纠正，重者直接否定收购交易。在此类问题上，首先可以直观地注意到各类许可的有效性，如《建设用地规划许可证》有效期内未取得建设用地批准文件又未申请延期的，建设用地规划许可证即行失效。其次，用地面积上的无法解释的数据出入，如《建设用地规划许可证》上所载明的用地面积与国有土地使用权出让合同显示的出让土地面积存在出入。再者，建设规模的差异，如《企业投资项目备案意见》与《建设工程规划许可证》及《建设工程施工许可证》，三者存在项目建设规模的差异。《城乡规划法》第45条规定，“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门按照国务院规定对建设工程是否符合规划条件予以核实。未经核实或者经核实不符合规划条件的，建设单位不得组织竣工验收。”第64条规定，“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”各地方性法规也有类似规定，由上述规定可知，目标项目未按建设工程规划许可证的要求建设的，其所应承担的法律责任，将是收购交易完成后收购方不得不面对的项目开发建设的行政风险。
土地闲置问题（影响交易决策）
目标项目地块超出土地出让合同约定的动工、竣工期限，是历史遗留开发用地的“通病”。《国有土地使用权出让合同》中通常会约定：如果受让方不能按照规定的期限完成建设要求，应向出让方提出充分理由的延建申请，且延期不得超过一年。除经出让方同意外，自规定的建设期限届满之日起，超过一年仍未完成建设的，处以不超过出让金额20%的罚款；超过2年仍未完成的，由出让方无偿收回该地块的土地使用权以及地块上全部建筑物和其它附着物。《中华人民共和国城市房地产管理法》第26条的规定，“以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的，必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的，可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费；满二年未动工开发的，可以无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。”对于法律“除外”规则的理解与运用关乎收购交易的成败。我们经常可以见到地块上有尚未完成的拆迁工作，此因素是否可以适用上述除外规定，在司法审判实践中存在争议，拆迁工作是可以完成而未完成，还是属于不可归因于目标公司的原因而未完成，在法律上会产生完全不同的法律后果，在未收集、核实地块相关的土地延期材料或者受让方已经缴纳相应罚款或者被免除罚款的书面文件前，我们认为不能排除项目开发被认定为“闲置土地行为”，存在地块被政府无偿收回或者目标公司承担相关土地闲置费用的可能性。对此，除了要求项目公司取得土地管理部门同意延期的证明或重新办理上述审批手续，前往地块相应的主管国土管理部门核实是否存在被无偿收回或承担土地闲置费的可能也至关重要，否则，收购方需要重新在交易价格中考虑项目延期完工的违约金额因素，且在与交易对方签署交易文件时有必要要求对方就因土地闲置行为可能产生的土地闲置费用作出说明和保证，并就履行上述保证提供相应担保。
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