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私募股权投资基金的募集对象和推介方式的合规分析
《私募投资基金募集行为管理办法》于日实施,对于私募基金的募集加强了监管。募集行为包含推介私募基金,发售基金份额(权益),办理基金份额(权益)认/申购(认缴)、赎回(退出)等活动。募集资金的行为如果没有通过合规的方式进行,轻则受到证监会的处罚,重则可能构成刑法上的非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、非法经营罪和擅自发行股票、公司、企业债券罪等。
一、合格募集对象
典型案例:因违反私募基金合格投资者100万元门槛规定,上海喆麟股权投资基金管理有限公司被证监会给予警告,并处以顶格3万元罚款。
投资者是否合格的考虑因素包括投资者的资产规模和收入水平、风险识别能力和风险承担能力等。投资于单只私募基金的金额不低于100万元且单位投资者净资产不低于1000万元,个人投资者金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元。
以合伙企业、契约等非法人形式,通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于基金的,一般基金管理人或者基金销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者,并合计计算投资者人数。
二、私募基金募集中的推介行为
典型案例:私募基金违规宣传的现象较常见,日,上市公司新华百货公告,其第二大股东上海宝银被证监会宁夏局处罚,其中:对上海宝银给予警告并处以40万元罚款,对董事长崔军给予警告并处以10万元罚款。该案成为中国私募基金史上,私募基金管理人因违规宣传被处罚的第一案。
1、特定对象
如果私募基金采用有限责任公司的组织形式,其投资者不超过50人;如采用股份有限公司组织形式的,其投资者应不超过200人。如采用有限合伙企业组织形式的,其投资者应为2人以上50人以下。除公司、合伙企业这两种组织形式外,其他私募基金单纯作为产品存在,不具有组织形式的,依照《证券投资基金法》第八十八条的规定,合格投资者累计不得超过200人。
2、非公开推介方式
私募投资基金,系指以非公开方式向合格投资者募集资金,表现为禁止公开推介或者变相公开推介。《私募投资基金募集行为管理办法》再次明确非公开方式募集的主要表现:
(1)不得通过公开出版资料、面向社会公众的宣传单、布告、手册、信函、传真;海报、户外广告;电视、电影、电台及其他音像等公共传播媒体;公共、门户网站链接广告、博客等;
(2)不得通过未设置特定对象确定程序的募集机构官方网站、微信朋友圈、讲座、报告会、分析会;电话、短信和电子邮件等媒介;
(3)其他。
“私募”与“公募”的区别,并非主要以人数而是以是否经过“特定对象确定程序”。特定对象确定途径主要是问卷调查评估和投资者书面承诺。
(1)募集机构通过互联网媒介在线向投资者推介私募基金;
通过互联网媒介在线向投资者推介私募基金,应当设置在线特定对象确定程序,投资者应承诺其符合合格投资者标准。也即网页浏览者在能够浏览私募基金信息前至少应当经历以下三个界面:1、投资者如实填报真实身份信息及联系方式、验证码核实用户的注册信息;2、投资者阅读并同意募集机构的网络服务协议、阅读并主动确认其符合合格投资者的规定;3、投资者在线填报风险识别能力和风险承担能力的问卷调查。募集机构根据问卷调查及其评估方法在线确认投资者的风险识别能力和风险承担能力。
例如,管理人以发朋友圈、群消息等方式募集资金,但未经过特定对象确定程序则不符合基金业协会的规定的,且不论微信好友人数是否达到200人。
(2)采用推介会、讲座、报告会、分析会等方式向投资者推介私募基金的界限
很多人错误认为可以用推介会、讲座、报告会、分析会等向投资者进行基金投资登知识的普及,会后再私下联系商讨出资事宜。其实这种方式有打擦边球的嫌疑,实则属于已明确禁止的向社会公开宣传的途径宣传。合规的方法也即提前设置特定对象确定程序。
3、禁止随意承诺的募集行为
大家都知道,投资也意味着收益与风险的共存,私募股权投资基金作为一种高风险、高收益的投资产品,管理人仅仅为吸引更多的投资者而随意承诺高收益,既是对投资者的不负责任,同时也是违反基金业协会的行业规定。
募集机构及其从业人员推介私募基金时,禁止以任何方式承诺投资者资金不受损失,或者以任何方式承诺投资者最低收益,包括宣传“预期收益”、“预计收益”、“预测投资业绩”等相关内容;禁止夸大或者片面推介基金,违规使用“安全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞等法律、行政法规、中国证监会和中国基金业协会禁止的其他行为。
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