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劳动法与社会保障法案例分析1
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劳动与社会保障法教程（第三版）（21世纪民商法学系列教材）
作　　者：黎建飞
出版时间：
字　　数：551 千字
书　　号：169620
ISBN：978-7-300-16962-0
开　　本：16
包　　装：平装
印　　次：3-3
定价：￥45.00
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本书从基本原理入手，系统分析了劳动与社会保障法的各项制度内容。就劳动法而言，作者在详细阐述了劳动法的调整对象、劳动者的权利义务以及国家、用人单位和工会在劳动关系中的职责。并详尽阐述了劳动就业法、劳动合同法、劳动条件法、劳动保护法、劳动争议处理法、劳动监察法等劳动法的子系统。就社会保障法而言，作者根据我国对社会保障制度体系的划分标准，详细阐述了社会保险法、社会救济法、社会优抚法、社会福利法的内容，并对我国的社会保障制度中出现的问题与对策提出了自己的思考。
黎建飞,教授, 中国人民大学残疾人事业发展研究院副院长,民商事法律科学研究中心劳动和社会保障法研究所所长,中国人民大学法学院海商法、保险法研究所主任,中国劳动法研究会常务理事 ,北京市劳动法和社会保障法常务理事,全国境外就业专家顾问组专家成员.
第一章 劳动法的基本原理
1第一节 劳动法的概念和意义
一、劳动法的概念
二、劳动法中的行为——“劳动”的含义
三、劳动法中的行为人——“劳动者”和“用人单位”
4第二节 劳动法的地位、作用和意义
一、劳动法的地位
二、劳动法的作用
三、劳动法的意义
12第三节 我国劳动法的基本原则
一、充分体现宪法原则，突出对劳动者权益的保护
二、确认劳动力市场的主体资格，规定统一的基本标准和规范
三、建立完善的劳动合同制度，劳动合同的自由与政府适度的干预相结合
四、体现实行各尽所能、按劳分配的原则
五、保护公平竞争与保护弱者权益相结合
16第四节 我国的劳动法的制定和体系
一、新中国成立以后至党的十一届三中全会以前的劳动立法
二、党的十一届三中全会至《劳动法》制定前的劳动立法
三、我国《劳动法》的立法过程
四、保障民生的现行立法
五、我国劳动法律体系
理论探讨 “雇工”与“雇主”
24第二章 劳动法的立法目的
31第一节 劳动法立法目的的意义
一、立法目的的意义
二、劳动立法目的的意义
32第二节 我国劳动法立法目的的内容
一、保护劳动者的合法权益
二、确立、维护和发展稳定和谐的劳动关系
三、促进经济发展和社会进步
理论探讨 劳动者人格权的法律保障
典型案例 职场性骚扰中的雇主责任
劳动法的调整对象
47第一节 劳动法的调整对象是劳动关系
一、劳动关系的概念
典型案例 退休职工能够进行工伤认定吗
二、劳动关系的特征
三、劳动法与相关法律部门的联系与区别
理论探讨 学生感染谁担责
61第二节 劳动法调整的主体范围
一、劳动法对主体调整的原则
二、劳动法对主体调整的范围
三、劳动法调整对象的排除及利弊
实务研究 应当怎样看待“农民工”
理论探讨 “派遣劳动”中的劳动关系
实务研究 特殊劳动关系中的外国企业驻华代表机构
国家、用人单位和工会在劳动关系中的职责
73第一节 国家在劳动关系中的职责
一、促进劳动就业
二、发展职业教育
三、制定劳动标准
四、调节社会收入
五、完善保险制度
六、协调劳动关系
七、逐步提高劳动者的生活水平
八、提倡、鼓励先进
78第二节 用人单位在劳动关系中的职责
一、为劳动者劳动权利的实现提供条件保障
二、建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，并有计划
地对劳动者进行职业培训
三、支付劳动报酬的义务
四、依据国家规定参加社会保险，缴纳社会保险费，同时创造条件，兴办集
体福利事业，改善和提高劳动者的福利待遇
五、建立、健全各项规章制度
81第三节 工会在劳动关系中的职责
一、工会在参与民主管理方面的职责
二、工会在集体合同和劳动合同订立和履行中的职责
三、工会在用人单位解除劳动合同时的职责
四、工会在用人单位劳动安全卫生条件和设施方面的职权
五、工会在处理和解决劳动争议方面的职权
六、工会就用人单位遵守劳动法律、法规的情况进行监督的职权
理论探讨 企业社会责任与劳动权益
实务研究 我国企业的社会保险责任
典型案例 挪用社会保险金的刑事责任
劳动就业法
92第一节 劳动就业概述
一、劳动就业的含义及基本要素
二、劳动就业的形式
实务研究 高校毕业生的就业保障
102第二节 劳动就业的基本原则
一、国家促进就业的原则
二、劳动就业的市场原则
三、平等就业原则
四、男女就业权利平等原则
实务研究 公共服务就在你身边
实务研究 留学人员回国服务措施和内容
111第三节 特殊就业群体就业保障原则
一、特殊就业群体就业保障原则的含义
二、特殊就业群体就业保障的内容
三、少数民族人员的就业保障
实务研究 为残疾人“雪中送炭”
115第四节 禁止使用童工
实务研究 职业介绍中存在的问题
劳动合同法
120第一节 劳动合同概述
一、劳动合同的定义和法律特征
典型案例 雇主身份朦胧，民工遭遇欠薪维权无门
二、劳动合同的法律特征
典型案例 劳动者能否拒绝单位以实物充抵工资
129第二节 劳动合同的订立、变更、终止与无效
一、劳动合同的订立
二、劳动合同的变更
三、劳动合同的终止
四、劳动合同的无效
典型案例 假文凭劳动合同的法律效力
137第三节 劳动合同的内容、形式和期限
一、劳动合同的内容
实务研究 大学生就业中的见习期与试用期
二、劳动合同的期限
三、劳动合同的形式
实务研究 《劳动合同法》对劳务派遣的限制与修改
150第四节 劳动合同的解除
一、用人单位解除劳动合同及其限制
二、劳动者解除劳动合同及其应注意的事项
实务研究 保险代理人的法律地位
实务研究 出租汽车司机的劳动合同
实务研究 演艺合同的法律性质
理论探讨 劳动合同与民事合同的区别
劳动条件法
170第一节 劳动报酬的概念和法律原则
一、劳动报酬的概念
二、我国劳动报酬的法律原则
典型案例 临时工与正式工同工不同酬
175第二节 基本工资制度
一、用人单位确定工资分配的因素
实务研究 职工全年平均工作时间和工资折算
二、工资分配的集体谈判制度
实务研究 我国体制内的隐性收入
179第三节 最低工资制度
一、最低工资的概念和意义
二、最低工资制的适用范围
三、最低工资标准
实务研究 最低工资标准与社会平均工资的关系
182第四节 工资支付保障
一、工资支付形式
二、工资支付对象
三、工资支付时间
四、禁止克扣工资
五、特殊情况下的工资支付
理论探讨 制裁拖欠农民工工资的法律手段
187第五节 工作权和休息权及其意义
一、工作权和休息权是劳动者的基本权利
二、工作时间和休息时间的立法发展
188第六节 工作时间和工作日
一、工作时间
二、定时工作日
三、不定时工作日
四、计件工作日
192第七节 休息与休假
一、一个工作日内的休息时间
二、两个工作日之间的休息时间
三、休息日
四、法定休假日（节假日休息）
实务研究 职工年休假应注意的问题
199第八节 延长工作时间及其限制
一、规定延长工作时间制度的意义
二、延长工作时间制度的内容
实务研究 加班例外的国外立法例
实务研究 发达国家的工资与附加工资
劳动保护法
205第一节 劳动安全卫生的立法概况
一、国外的劳动安全卫生立法
二、国际劳工安全卫生标准
三、我国劳动安全与卫生立法
210第二节 劳动安全卫生法的责任原则和内容
一、用人单位（雇主）负责制原则
二、劳动安全的主要内容
三、劳动卫生的主要内容
实务研究 新《职业病防治法》多面观
215第三节 女职工特殊保护的立法和意义
一、女职工特殊保护的立法
实务研究 女职工特殊保护的国际标准
二、女职工特殊保护的意义
220第四节 女
第三版序言
自本书第二版出版后，《劳动合同法》实施的效果和弊端进一步凸显。日，第十一届全国人大常委会第二十七次会议初次审议了《劳动合同法修正案（草案）》。日，全国人大常委会法制工作委员会将《劳动合同法修正案（草案）》在中国人大网公布，向社会公开征集意见。
《劳动合同法》有效地解决了自《劳动法》实施后劳动合同签订率低下这一严重的社会问题。人力资源和社会保障部于日发布的“2011年度人力资源和社会保障事业发展统计公报”显示，2011年年末，全国企业劳动合同签订率达到86.4%。这种情形在《劳动合同法》实施之前是难以想象的。《劳动合同法》还有效地解决了试用期滥用的问题、劳动者违约金的问题、劳动者服务期的问题、劳动者培训费的问题，同时也在一定程度上解决了劳动合同短期化、频繁化的问题。
正如本书第二版序言所言:《劳动合同法》的实施没能有效地制止或者纠正一些用人单位滥用劳务派遣用工形式的现象，也是立法者所始料未及的。现在的情况可以说是“愈演愈烈”，以至于日，第十一届全国人大常委会第二十三次会议分组审议全国人大常委会执法检查组关于检查《劳动合同法》实施情况的报告时，使用了“到了该下决心解决的时候了”的字眼。许多劳务派遣工都不符合临时性、辅助性、替代性的要求，不少派遣工都是在主要的、长期性的岗位上。劳务派遣成了《劳动合同法》实施后规避风险的一个新“港湾”——出现问题时企业往劳务派遣单位一推了之，而派遣单位也往企业一推了之。检查中发现，近三年来，劳务派遣公司和劳务派遣人员明显增多，用工单位在主营业务岗位长期使用劳务派遣人员;劳务派遣人员同工不同酬、不予参加社会保险或少缴社会保险费，参加工会和参与企业民主管理等权利得不到保障，利益诉求表达渠道不畅，缺乏归属感和责任心并希望改变现状等问题比较突出。因此，全国人大常委会的委员们建议，尽快出台专门的规定或者通过修正案的方式把劳务派遣的问题解决好。
《劳动合同法修正案（草案）》引起了社会各界的广泛关注。日，共有 131 912人次对修正案提出557 243条意见，刷新了中国立法公开征求意见的最高纪录。在此期间，笔者也没闲着。7月17日，在《劳动合同法修正案（草案）》研讨会上，笔者指出《修正案（草案）》的四项不明白。其一是不明白焦点何在。这是针对《修正案（草案）》第1条关于提高劳务派遣单位注册资本和设立劳务派遣单位实行行政许可而言。劳务派遣存在的问题并不是劳务派遣单位自身的问题，迄今为止鲜见劳动者对派遣单位提出履约不能或者卷款跑路之诉便是例证。因此，强化劳务派遣单位能力的规定不仅药不对症，甚至可能适得其反。其二是不明白想干什么。《修正案（草案）》把主要精力放在了“三性”上，即将《劳动合同法》第66条“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”修改为“劳务派遣只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”。这样的修改很难达到约束或者限制劳务派遣过于泛滥的目的，因而“三性”本身就是不清楚、不具体、不确定的。早在2007年6月底，《劳动合同法》刚颁布，笔者到东部沿海开放城市讲解该法时，一位银行行长就问我:“银行柜台算不算辅助性岗位?”众所周知，我们到银行主要接触的就是柜台，如果柜台都是辅助性的，“那么除了行长你本人外，银行所有岗位都是辅助性的，因为所有人都是辅助行长工作的”。至于“替代性”，立法目的主要是指诸如女工生育后3个月的岗位替代问题。但在实践中，已经被运用为“所有的岗位都是可以替代的”。如此一来，将“一般”改成“只能”又有多大的价值和意义呢?其三是不明白该怎么干。这是指《修正案（草案）》没有采用国际上通行的做法，即在一些行业严禁劳务派遣，如矿山、井下等高危行业，建筑工地等苦脏累工种;在一些行业严格限制劳务派遣的数量和比例。其四是不明白效果如何。在《修正案（草案）》中，“临时性是指用工单位的工作岗位存续时间不超过六个月”。这种把时间具体化的立法具有了操作性，但可能导致无效甚至相反的立法效果。一是因为现在的“工作岗位”并不同于计划经济时期的固定性和法定性，而是呈现出多样性和可变性。二是因为这样的规定可能伤及劳动者。这与《劳动合同法》实施之初劳动者的反感相似:如果没有这一规定，劳动者本来可以在这个岗位上工作6个月以上。
简言之，劳务派遣的实质是将一个用工主体人为地分割为多个，其要害是用人者不雇人、雇人者不用人，其结果正如本书第一版“派遣劳动，应当缓行”所示:实际用人单位转移了不应转移的用工风险，劳动派遣单位赚取了不应赚取的经营利润，劳动者丧失了本应享有的劳动权益。这些根本性问题不解决，其他的修改都只能是事倍功半。
日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过了《劳动合同法》修正案，提高了经营劳务派遣业务的准入条件，并且需要向劳动行政部门申请行政许可。被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。强调劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施，并且细化了“三性”的内容。修改后的条款自日起施行。
自本书第二版出版以来的另一重要事件是日，第十一届全国人大常委会第十七次会议高票通过了《社会保险法》。这是我国最高国家立法机关首次就社会保险制度进行立法。《社会保险法》确立了社会保险制度的基本框架，构建了我国覆盖城乡全体居民的社保体系，强化了用人单位缴纳职工社会保险费的义务，规定了对用人单位不缴纳可以采取的强制措施，体现了社会保险中的国家责任，对公民的基本生活提供了强有力的国家保障，加大了社会保险的监管力度，建立、健全了社会保险的监管体制。日，人力资源和社会保障部第67次部务会审议通过《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》，自日起施行。《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》在内容上健全和完善了我国的社会保险法律制度，明确规定了职工基本养老保险个人账户储存额不得提前支取和个人账户中的余额可以全部继承，并以“个人账户不得提前支取”为条旨。这一规定体现了社会保险法律制度的内在要求，符合社会保险法的基本原理和原则，对于建立、健全我国统一的社会保险制度，彻底终结“退保”，解决社会保险“碎片化”，实现全国“漫游”，具有特别重要的意义。《社会保险法》是关乎每个公民的基本生存条件和基本生活保障的法律，在实施过程中，要细化立法已经确立的基本规则，解决好社会成员履行社会保险义务的随意性和法律强制力不足、法律实施效果欠佳等问题，在保障对象中关注具有多重性保障需求者，在基本保障上重点关注特殊群体的生活保障、医疗保障、工作保障和护理保障，在社会保险义务分担上要更加突出国家的责任，在司法实践中加强《社会保险法》的适用。
新修改的《职业病防治法》、《工伤保险条例》及新颁布实施的《女职工劳动保护特别规定》等新的立法不仅完善了我国的劳动和社会保障法律制度，也为本书的修订和再版提供了理由和条件。这些立法的成与失、检讨与展望，读者都会在书中看到并引发思考，进而一道努力推进我国劳动和社会保障法制建设。
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郭捷，西北政法大学副校长，教授；兼任中国劳动法研究会副会长、中国法学会社会法学研究会副会长、教育部法学教育指导委员会委员。从1982年以采，一直从事经济法学与劳动法学的教学与研究，先后在《法学研究》、《法律科学》、《法学家》、《人文杂志》、《当代法学》等期刊发表专业学术论文30余篇、法学教育研究论文10余篇，主编有司法部统编教材《劳动法学》、《劳动法与社会保障法》、《经济合同法》等教材；主持国家社科基金项目1项、承担并完成省部级科研课题4项。先后获省政府优秀科研成果奖2项，获省政府优秀教学成..本书介绍了近年来我国劳动法学领域中的最新理论研究成果，包括国际劳动法学研究的一些新动向。总论部分，强化了市场经济条件下应有的劳动法的观念和理论的论述，使之引领全书；分论部分，力图反映最新的劳动立法动态与立法精神。　　电子书下载网资源库中的电子书《劳动法与社会保障法(第二版)》由网络收集整理而来，本书著作权归属于郭捷主编。如果您喜欢这本书，请尽量支持我们的正版纸质图书，让好书得到应有的经济回报，促进图书出版事业的进步。同时也要感谢法律出版社，感谢它为这本书的出版所做的一切。同时也欢迎更多的读者来电子书下载网来分享更多的优质pdf电子书，免费下载txt电子书。最后，感谢您下载《劳动法与社会保障法(第二版)》。
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