增资扩股协议融资需要注意哪些问题

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2017-01-25 16:45 标签： 增资扩股融资
有限公司（国企）增资扩股需注意的几个问题
党的十八届三中全会《决定》提出“积极发展混合所有制经济”，国企民企融合成为新一轮国资国企改革重头戏。而推进混合所有制改革的重要方式之一是对现有的国有企业进行增资扩股，引入有实力的民营资本，组建混合所有制企业，以此增强国有企业经营活力和市场竞争力，力促国有企业健康快速发展。
湖南省联合产权交易所,长沙,410000
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1、小股东不同意增资的问题根据现行《公司法》第44条、第35条、第179条的规定，引出了一个问题，假设个别小股东不同意增资，优先认缴出资的权利如何视为放弃？《公司法》第35条实质上将增资方案归纳为两种；全体股东按出资比例增资和全体股东同意不按照出资比例增资。但个别小股东不同意增资，既包括了不同意按出资比例增资，也包括不同意不按照出资比例增资。由于其股权数较少，不能影响股东会作出同意增资的决议，于是就造成了逻辑上的矛盾。《公司法》一方面规定优先按出资比例增资，若有股东不同意，就不按出资比例增资，但这又更需要全体股东一致约定，矛盾由此产生；而另一方面，第75条规定的对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权的情形又不包括增资的间题，小股东无法以退出的方式解决矛盾。这样的话，严格遵照《公司法》的规定却造成了增资也不是，不增资也不是的尴尬局面。这种局面的普遍存在则造成了实践中下一个问题的大量出现。2、大股东强行增资扩股的问题由于存在上述小股东对增资投反对票，或者股东无法对增资方式达成一致的情况，大股东为了达到增资的目的，往往会未经股东会决议或不履行股东的优先认缴程序，强行增资扩股，如此必定会稀释小股东的股权利益，甚至有可能改变公司的控制权，损害小股东权益。当然，也存在小股东为谋求利益，恶意行使权利，妨碍公司正常增资的情况。无论哪种情况，一旦纠纷产生，小股东认为自己优先认购新增资本的权利受到侵害而寻求司法介入时，各地司法实践操作却对这一问题没有统一做法。另根据《公司法》第22条“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销”之规定，股东提起诉讼，以优先购买权受到侵害为由，要求撤销股东会增资的决议有着60日的除斥期间，但若股东起诉要求优先认购新增资本，《公司法》则未对其诉讼时效作出规定，只能适用《民法通则》规定的两年诉讼时效。又因为诉讼时间较长、诉讼结果难以确定，这样就使公司在大股东强行增资后很长一段时间内都处于不确定的状态，可能影响到公司，股东各方的利益。3、建议（1）立法建议；首先，要对《公司法》第35条的逻辑问题进行修改，还是应该从《公司法》的基本原理出发。公司的重大决策，当然应交给大股东或者严格说法律规定的大多数。要做到人人意见一致难度较大。个别反对增资的小股东则应按少数服从多数的原则，选择妥协或离开，而不用再对增资方案发表意见。如果增资过程中，同意增资的股东严格尊重净资产评估的公平、透明原则，即使造成不同意增资的小股东股权比例稀释，也是不违反法律规定的；而如果同意增资的股东在增资过程中，增资比例所依据的出资价格，存在严重不抵价的不公平的对价方式，那么，其稀释不同意增资的小股东的股东持股比例的行为就损害了这些小股东的利益，小股东可以通过司法途径维护自己的权益。其次，同意增资的股东应对具体增资方案进行商谈，这些股东均能选择是否行使优先购买权，但优先购买权应当规定行使期间。综观我国的《公司法》，不管是股东股权转让，还是在公司新增资本的法律规定中，均没有规定股东优先购买权的行使期间，这可以说是我国《公司法》的立法缺陷。在《公司法》没有明文规定的情况下，我们仍然可以作出其他股东应在合理期限内行使优先购买权的推断。（2）律师工作建议在我国《公司法》对增资扩股的规定尚不完善的情况下，律师对协助公司增资扩股的相关工作应更加严谨对待。对公司董事会、股东会决策内容、程序的合法性、合理性、可操作性进行全面考虑，若股东意见不一致，可能发生纠纷，增资扩股存在不确定性，则应对其风险程度进行预判。还应注意所在地的地方性法规及法院指导性案例是否对此类纠纷有相关规定或倾向性判决。在为小股东服务时，应确保其合法权益不受侵害，包括表决权、优先购买权等，审查大股东是否有违法行为；而在为大股东服务时，应注意是否有小股东恶意行使权利，损害大股东或公司的利益，注意积极收集相关证据，确保决策程序合理合法，将风险控制在最小范围。
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