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　　三、案例分析题(本题型共4小题55分。其中一道小题可以选用中文或英文解答，请仔细阅读答题要求。如使用英文解答，须全部使用英文，答题正确的，增加5分。本题型最高得分为60分。)
　　【案例1】
　　日，为支付货款，A公司向B公司签发一张以X银行为承兑人、金额为80万元、到期日为日的承兑汇票，A公司、B公司、X银行均依法在汇票票面上签章。
　　3月1日，B公司因急需现金，将该汇票背书转让给C公司，C公司向B公司支付现金75万元。
　　4月1日，C公司将该汇票背书转让给D公司，以支付房屋租金，D公司对B公司与C公司之间的票据买卖事实不知。D公司将该票据背书转让给E公司，以支付装修工程款，并在汇票上注明：“本票据转让于工程验收合格后生效。”后E公司施工的装修工程存在严重的问题。
　　5月，E公司被F公司吸收合并，E公司注销了工商登记。6月1日，F公司为支付材料款将该汇票背书转让给G公司;8月10日，G公司向X银行提示付款，X银行以背书不连续拒绝支付。
　　要求：
　　根据上述内容，分别回答下列问题：
　　(1)C公司能否因B公司的背书转让行为而取得票据权利?并说明理由。
　　(2)D公司能否因C公司的背书转让行为而取得票据权利?并说明理由。
　　(3)在装修工程未验收合格的情况下，D公司对E公司的背书转让行为是否生效?并说明理由。
　　(4)在X银行拒绝付款时，G公司应如何证明其是票据权利人?
　　【案例1答案】
　　(1)C公司不能因B公司的背书转让行为而取得票据权利。根据规定，如果票据授受的原因是“票据权利买卖”，应当认定当事人之间“不存在”真实的交易关系，将导致相应的票据行为“无效”。本题中，B公司将该汇票卖给了C公司，背书行为无效，C公司不能取得票据权利。
　　【知识点】票据权利的取得(P336)
　　【东奥相关链接】(1)郭守杰基础班第82讲涉及该知识点;(2)郭守杰习题班第20讲涉及该知识点;(3)郭守杰串讲班第4讲涉及该知识点;(4)郭守杰模考班第1讲案例1第二问涉及该知识点;(5)郭守杰考前5天提示班第3讲涉及该知识点;(6)郭守杰真题班第4讲案例8涉及该知识点;(7)黄洁洵基础班第86讲涉及该知识点;(8)黄洁洵习题班第18讲例题2涉及该知识点;(9)黄洁洵串讲班第6讲涉及该知识点;(10)刘玉芹答疑解惑班第8讲涉及该知识点;(11)轻一第365页涉及该知识点;(12)轻一第374页案例5第2题涉及该知识点;(13)轻二第238页涉及该知识点;(14)轻二第252页第14题，412页案例2第2问涉及该知识点;(15)轻三第305页涉及该知识点;(16)轻四第8页案例1第2题涉及该知识点;(17)第九章课后作业、随堂练习及机考题库及模拟测试题有类似题目。
　　(2)D公司可以取得票据权利。根据规定，虽然未以真实交易关系作为原因关系的背书行为无效，被背书人不能取得票据权利，但是由于其形式上是票据权利人，在其向他人背书转让票据权利时，受让人可能基于善意取得制度而取得票据权利。本题中，不知情的D公司可以基于善意取得制度取得票据权利。
　　【知识点】票据权利的取得(P337)
　　【东奥相关链接】(1)郭守杰基础班第77讲涉及该知识点;(2)郭守杰习题班第20讲涉及该知识点;(3)郭守杰串讲班第4讲涉及该知识点;(4)郭守杰模考班第1讲案例1第二问涉及该知识点;(5)郭守杰考前5天提示班第3讲涉及该知识点;(6)郭守杰真题班第4讲案例8涉及该知识点;(7)黄洁洵基础班第86讲涉及该知识点;(8)黄洁洵习题班第18讲例题2涉及该知识点;(9)黄洁洵串讲班第6讲涉及该知识点;(10)刘玉芹答疑解惑班第8讲涉及该知识点;(11)刘玉芹阶段测评班第14讲案例4涉及该知识点;(12)轻一第365页涉及该知识点;(13)轻一第347页案例5第3题涉及该知识点;(14)轻二第238页涉及该知识点;(15)轻二第252页第14题，412页案例2第3问涉及该知识点;(16)轻三第299页涉及该知识点;(17)轻四第8页案例1第3题涉及该知识点;(18)轻五第180页案例2第5题涉及该知识点;(19)第九章课后作业、随堂练习及机考题库及模拟测试题有类似题目。
　　(3)D公司对E公司的背书转让行为有效。根据规定，背书不得附条件，背书附条件的，所附条件无效，背书有效。本题中，D公司背书时记载的“本票据转让于工程验收合格后生效”属于附条件背书，所附条件无效，背书有效。
　　【知识点】汇票的具体制度(P351)
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　　(4)根据规定，以背书转让的汇票，背书应当连续。持票人以背书的连续，证明其票据权利;非经背书转让，而以其他合法方式取得汇票的，依法举证，证明其汇票权利。本题中，G公司应当证明：E公司与F公司发生了吸收合并，E公司被注销登记，E公司的所有权利、义务均由F公司承受，那么尽管票据不连续，但相关证据证明了E公司与F公司之间权利转移的原因，G公司就可以主张票据权利。
　　【知识点】汇票的具体制度(P351、352)
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　　【案例2】
　　日，甲将其生产的一批价值30万元的设备寄存于乙的仓库，寄存期截止日，3月5日，将该批设备抵押给债权人A公司，双方签订了抵押合同，但未登记。
　　3月9日，乙向丙谎称该批设备属于自己，以35万元的价格将该批设备卖给丙;事后，不知情的丙全额付款取走设备。3月16日，丙将该批设备以40万元的价格卖给丁。3月20日，丙交付设备，丁向丙付款。
　　3月25日，A公司对甲的债权到期，甲无力偿还，A公司就该批设备行使抵押权。此时，甲才得知乙已将该批设备出卖给丙，甲要求乙承担违约责任并要求丙返还设备。丙告知已将设备转卖给丁。甲要求丁返还设备，A公司则向丁主张就该设备行使抵押权，均遭丁拒绝。
　　4月9日，丁发现该批设备存在严重质量瑕疵，无法投入使用，遂主张解除与丙之间的买卖合同，并要求丙赔偿损失，丙以该质量瑕疵在乙向其交付设备时已经存在，丁要求乙自己承担违约责任。
　　根据上述内容，分析回答下列问题。
　　(1)丙是否取得了从乙处购买的设备的所有权?并说明理由。
　　(2)甲是否有权要求丁返还设备?并说明理由。
　　(3)A公司能否就设备行使抵押权?并说明理由。
　　(4)丁是否有权解除与丙之间的买卖合同?并说明理由。
　　(5)丁是否有权要求乙承担违约责任?并说明理由。
　　(6)对于甲的损失，谁是赔偿义务人?并说明理由。
　　【案例2答案】
　　(1)丙取得了设备的所有权。根据规定，乙属于无权处分，但丙基于善意取得制度(当时善意、以合理的价格有偿受偿、交付)依法取得该设备的所有权，甲则丧失了所有权。
　　【知识点】善意取得制度(P47)
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　　(2)甲无权要求丁返还设备。根据规定，丙基于善意取得制度取得设备所有权，而丁与丙之间属于正常交易行为，且该设备已交付，故丁取得该设备所有权，所以甲无权要求丁返还设备。
　　【知识点】物权变动的公示方式(P40)
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　　(3)A公司不能行使抵押权。根据规定，当事人以生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。但未经登记，不得对抗善意第三人。本题中，A公司设立的抵押权未办理登记，故不能对抗善意第三人。
　　【知识点】抵押权(P56)
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　　(4)丁有权解除与丙之间的买卖合同。根据规定，因当事人违约行为致使不能实现合同目的的，对方有权解除合同。
　　【知识点】解除(P86)
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　　(5)丁无权要求乙承担违约责任。根据合同相对性的法律规定，合同责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任。本题中，乙和丁之间并无合同关系，乙无须对丁承担违约责任。
　　【知识点】合同的相对性(P67)
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　　(6)乙是赔偿义务人。甲乙之间是存在保管合同的，乙违反保管合同的约定，属于违约，所以乙要对甲承担赔偿责任。
　　【知识点】违约责任的承担方式(P89)
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　　【案例3】
　　甲是乙公司的业务经理，后自乙公司辞职，并带走了一份乙公司已盖章的空白合同书。
　　甲为获取更多的折扣，持盖章的乙公司空白合同书与丙公司签订了一批购买地板的合同。合同约定于X年X月交货，货到后3日内检验，验收合格后，乙公司支付全部价款。
　　丙公司对甲辞职并不知情，如约履行了合同。丙公司按约定日期将地板交付乙公司，乙公司对该合同予以认可， 并同意将该地板以成本价转售给甲，但要求甲提供担保。甲找来丁和戊，丁以自己的一辆小汽车作为抵押为甲担保，但没有办理抵押登记;戊以保证形式为甲提供担保，但未约定是连带保证责任还是一般保证责任。
　　乙公司在未检验的情况下直接向丙公司结清了全部价款。但甲一直未向乙公司支付价款，乙公司向丁追偿，丁让乙公司找戊，理由是戊提供了保证担保;乙公司向戊主张权利，戊以自己承担的是一般保证责任，应先实现丁的抵押担保为由拒绝。
　　乙公司多次向甲催要货款，甲仍不支付，乙公司遂解除了与甲的合同，将地板拉回。次日，乙公司发现有1/3的地板质量不符合合同约定，故向丙要求退货。
　　要求：
　　根据资料，回答下列问题：
　　(1)乙公司和丙公司签订的合同是否有效，并说明理由。
　　(2)丁以汽车设定的抵押担保是否有效，并说明理由。
　　(3)戊以自己是一般保证责任享有先诉抗辩权的理由是否成立，并说明理由。
　　(4)乙公司是否有权解除与甲的合同，并说明理由。
　　(5)乙公司是否有权向丙要求退货，并说明理由。
　　【案例3答案】
　　(1)乙公司和丙公司签订的合同有效。根据规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，丙公司可以主张表见代理，合同有效。
　　【知识点】表见代理(P27)
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　　(2)丁以汽车设定的抵押担保有效。根据规定，当事人以生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。但未经登记，不得对抗善意第三人。本题中，丁设定的抵押担保虽然没有登记，但是该抵押是有效的。
　　【知识点】抵押权(P56)
　　【东奥相关链接】(1)郭守杰基础班第13讲涉及该知识点;(2)郭守杰习题班第6讲涉及该知识点;(3)郭守杰串讲班第1讲涉及该知识点;(4)郭守杰真题班第8讲涉及该知识点;(5)黄洁洵基础班第17讲涉及该知识点;(6)黄洁洵习题班第3讲涉及该知识点;(7)刘玉芹答疑解惑班第2讲涉及该知识点;(8)刘玉芹阶段测评班第3讲涉及该知识点;(9)轻一第50页涉及该知识点;(10)轻二第37页涉及该知识点;(11)轻二第320页第6组例题1涉及该知识点;(12)轻三第44页涉及该知识点;(13)轻四第15页第23题涉及该知识点;(14)轻五第27页涉及该知识点;(15)第三章课后作业、随堂练习及机考题库及模拟测试题有类似题目。
　　(3)戊以自己是一般保证责任享有先诉抗辩权的理由不成立。根据规定，当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。本题中，戊承担的是连带保证责任，不享有先诉抗辩权。
　　【知识点】保证(P79)
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　　(4)乙公司有权解除与甲的合同。根据规定，当事人一方迟延履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行，守约方可以解除该合同。本题中，甲不支付货款，乙公司催告后仍未支付，故乙公司可以解除与甲的合同。
　　【知识点】解除(P86)
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　　(5)乙公司不能向丙公司要求退货。根据规定，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人;买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。本题中，乙公司在未检验的情况下直接向丙公司结清了全部价款，属于怠于通知，视为质量符合约定，无权要求丙公司退货。
　　【知识点】买卖合同(P94)
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正确答案：答案:
(1)如果甲公司到期不支付机床保管费，乙仓库可以行使留置权。
& &(2)甲、乙公司之间的转让合同有效。根据规定，在抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况，在本题中，甲公司已通知丙公司转让机床的情况，同时也已向丁公司说明该机床已抵押的事实，因此甲、丁公司之间的转让合同有效。
& &(3)甲公司可以中止履行合同。根据规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在本题中，作为应当先履行债务的当事人，甲公司有确切证据证明丁公司经营状况恶化，因此甲公司可以中止履行合同。
& &(4)甲公司可以解除合同。根据规定，当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同，在本题中，由于丁公司不能提供担保，因此甲公司可以解除合同。
& &(5)甲公司可向B公司主张加工承揽合同的权利。根据《合同法》的规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立后的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。
& &(6)A公司将加工任务交给C加工厂的行为是不符合规定的。根据规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，未经定作人同意的，定作人可以解除合同
& &(7)甲公司可以随时解除合同。根据规定，定作人可以随时解除合同。
& &(8)甲公司向A公司要求增加违约金的要求符合法律规定。根据规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。这里甲公司损失50万元已经高于了约定的违约金数额15万元，因此甲公司可以请求人民法院予以增加。
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第&1&题：填空题:
日，美国的甲公司和境内的乙公司达成股权转让协议，乙公司将自己60%的胶权转让给甲公司，并依法变更为中外投资经营企业丙公司(以下简称&丙公司&)。甲、乙公司签订的合营合同、章程、协议的部分内容如下，
& &(1) 乙公司的债权债务由丙公司继承。
& & (2) 甲公司收购乙公司60%股权的价款为1200万美元。甲公司应当自丙公司营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元，其余价款在2年内付清。
& &(3) 丙公司成立后，注册资本由原来的2000万美元增加至3000万美元，增资部分双方分期缴付，甲公司应当自丙公司营业执照颁发之日起3个月内缴付第一期出资80万美元。
& &(4) 丙公司的投资总额拟定为10000万美元。
& &(5) &丙公司采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会等组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。其中，董事会由5名董事组成，其中甲公司委派3名，乙公司委派2名。合资企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派。
& &(6) 丙公司的主营业务为彩扩、洗像。根据行业主管部门测算：甲公司在中国彩扩、洗像行业的市场占有率已经达到21%，本次并购完成后，甲公司在中国的市场占有率将达到30%。
& &要求：根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》和外商投资企业法律制度规定，分别回答以下问题：
& &(1) 根据本题要点(1) 所提示的内容，指出乙公司的债权债务由丙公司继承是否符合规定?并说明理由
& &(2) 根据本题要点(2) 所提示的内容，指出甲公司股权并购价款的支付期限是否符合规定?并说明理由。
& &(3) 根据本题要点(3) 所提示的内容，指出甲公司缴付第一期出资的数额是否符合规定?珐说明理由。
& &(4) 根据本题要点(4) 所提示的内容，指出丙公司的投资总额是否符合规定?并说明理由。
& &(5) &根据本题要点(5) &所提示的内容，指出丙公司的组织机构设置是否符合规定?并说明理由。
& &(6) 根据本题要点(6) 所提示的内容，指出丙公司在合营合同中是否应约定合营期限?并说明理由。
& &(7) 根据甲公司的市场占有率数据，甲公司在并购中应履行何种义务?并说明理由。
答案解析：第&2&题：填空题:江苏某降塑公司(以下简称&降塑公司&)是一家股份有限公司，公司成立6年来，经营业绩良好。
& &(1) 2006年3月，降塑公司董事会召开会议，公司共有董事9人，有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书，委托该名监事代为行使表决权。该公司的董事长因生病住院无法履行职务，副董事长在北京出差，也无法履行职务，故董事长委托董事马某主持会议。该次会议主要讨论通过了两项议案：
& &①决定解聘某会计师事务所；②提出拟组建联进股份有限公司的方案。会议结束后，所有决议事项均载入会议记录，并由马某和记录员在记录上签名。
& &(2)降塑公司提出拟组建联进股份有限公司的方案要点包括：①降塑公司作为主要发起人，联合其他3家境外企业共同以发起设立方式于2006年11月前设立联进股份有限公司。②联进股份有限公司拟定的注册资本为800万人民币，出资中包括经评估作价280万元的注册商标专有权。③联进股份有限公司全体发起人的首次出资额为150万人民币，其余部分由发起人自公司成立之日起3年内缴足。④预备在条件成熟时将申请发行8000万股人民币普通股，但发行价格有两种，社会公众股比法人股的价格每股高10%。
& &要求：分析回答下列问题：
& &(1) 降塑公司的董事会议有何不合法之处?并说明理由。
& &(2)降塑公司拟订的设立联进股份有限公司及股票发行上市方案中的要点是否符合法律规定?并说明理由。 & &
& &(3)假如降塑公司拟作为出资的注册商标在此之前已通过签订商标使用许可合同，许可其他公司使用其注册商标，并且出资时该注册商标已超过有效期3个月仍未申清续展注册，是否仍可以作为出资?为什么?
&答案解析：第&3&题：填空题:2000年2月，甲公司为本公司的智能化大楼建设工程举行招投标。乙是一国有建筑企业，但不符合招标的资质要求，其借用他人的资质证书参与了招标活动。同时，为了顺利中标，乙公司在标书中将工程的预算压得很低。
& &中标以后，甲公司与乙公司签订了实际建设施工合同，合同其他内容都与中标合同相同，但工程预算比备案的中标合同提高了30%。甲为了打消乙的疑虑，请丙为自己作保，约定在自己不能履行对乙的建设工程款时，由丙向乙承担连带还款责任，同时，甲将另一处厂房的设备抵押给乙，但未办理登记手续。
& &随后，乙开始为承包该工程做准备，因为手头资金紧缺，向A公司贷款100万元，约定利息为5万元，A认为乙反正要支付利息，遂直接向乙交付95万元。
& &乙在签订合同后不久又与他人签订了另一工程项目，因人手不够，遂与丁签订一合同，约定由丁具体承建甲的工程项目，乙从工程款项中收取5%作为中介费。工程竣工后，甲迟迟未向乙交付工程款，于是乙将该楼房扣下来并租给戊，租期一年，约定每月向戊收取租金5万元，双方未签订租赁合同。
& &要求：分析回答下列问题：
& &(1) 乙借用他人资质中标，该中标合同是否有效?应该如何处理?
& &(2)甲与乙订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同价格相差30%，应该如何处理?
& &(3)甲将其设备向乙作抵押，应办理何种手续?
& &(4)若乙以甲不支付工程款为由向丙主张债权，是否成立?为什么?
& &(5)乙与A的借款合同是否成立?为什么?
& &(6)如果该合同成立，则该合同的标的是多少?
& &(7)乙与丁约定由丁承建甲的工程的合同应如何认定?
& &(8)乙扣押该楼房的行为是否属于留置?为什么?
& &(9)乙能否将该楼房出租出去?
& &(10)如果乙有权出租该楼房，那么出租后甲行使所有者权利，让戊搬离，戊能否以租期未到主张权利?为什么?
& &(11)如果乙不能出租该楼房，又收不到工程款，有何解决办法?
&答案解析：第&4&题：填空题:日甲企业与乙企业签订了合同标的额为200万元的买卖合同。根据合同约定：甲企业在日～5日期间向乙企业提供全部货物，乙企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向甲企业支付全部货款200万元。
& &日，甲企业按照合同约定将全部货物交给乙企业，乙企业于7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知甲企业。8月2日，甲企业要求乙企业支付 200万元的货款，乙企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。
& &甲企业在对乙企业的调查中发现，乙企业拒绝付款的真正原因是乙企业已丧失支付能力，乙企业同时欠丙企业到期债务200万元。但乙企业享有对丁企业的到期债权200万元，由于乙企业管理混乱，乙企业一直没有对丁企业主张其债权。
& &日，甲企业向人民法院清求以自己的名义代位行使乙企业对丁企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立，甲企业胜诉。裁定由丁企业向甲企业履行清偿义务，同时甲与乙、乙与丁的债权债务关系消灭。
& &丙企业得知人民法院的裁定后，向甲企业主张应由甲、丙平均分配丁企业偿还的200万元，甲企业表示拒绝。
& &要求：根据以上资料，回答下列问题：
& &(1)乙企业拒绝付款的理由是否成立?为什么?
& &(2)人民法院的裁定是否符合有关规定?
& &(3)如甲企业代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承担?
& &(4)丙企业的主张是否成立?为什么?
&答案解析：第&5&题：填空题:某国有企业被依法宣告破产并于法定期限内成立清算组，对企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下：
& &(1)企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下：
& &①生产厂房价值300万元，全部用于对A银行债务抵押；
& &②借用B公司的办公楼价值160万元； & &
& &③在被宣告破产时未到期的债权140万元；
& &④专有技术评估作价70万元；
& &⑤破产前工会用会费节余购置的高级舞台音响价值10万元；
& &⑥追回破产前5个月内破产企业主动放弃的债权共100万元。
& &另外发现该破产企业对C公司拥有债权190万元。
& (2)债权人中报的债权情况为：
& &①A银行对该破产企业发放3年期贷款，本金200万元，年利率10%，到期应计利息共60万元，尚有1年到期；
& &②C公司拥有债权700万元；
& &③D公司因为破产企业担保，替破产企业偿还债务本息共350万元；
& &④E公司因破产企业提前终止合同造成损失140万元；
& &⑤欠E公司违约金110万元。
& &另外欠职工工资及劳保费用60万元；破产前为维持生产经营，向职工筹借的集资款60万元；欠税款130万元；欠城管部门行政罚款90万元；发生破产费用10万元。
& &(3)企业破产前与F公司签订技术委托合同，委托F公司负责生产线的电子控制部分研制，研制过程中发明一项新技术，经有关部门确认，该电子控制部分构思独特而且具有先进水平。但是双方就该技术的专利申请权产生争议，双方都主张享有专利申请权，此事悬而未决。
& &要求：根据以上资料，回答下列问题：
& &(1) 上述哪些属于破产财产，金额为多少?哪些不屑于破产财产，为什么?
& &(2) 上述哪些屑于破产债权，金额为多少?哪些不属于破产债权，为什么?
& &(3) 执行技术委托合同发明的新技术专利申请权是否可以计入破产财产?为什么?
& & (4)破产财产应按怎样的顺序分配，每一顺序分配的金额为多少?
&答案解析：
做了该试卷的考友还做了
······