境外商标保护策略——注册是最好的保护日，由中华商标协会主办，北京三友知识产权代理有限公司承办的“一带一路商标先行”和“新商标法下，异议制度对商标保护的影响”研讨沙龙在广西桂林第9届中国国际商标品牌节上顺利举行。接下来小e为您带来现场主题演讲实录，供未到会的同行共同讨论交流。演讲人北京三友知识产权代理有限公司&合伙人/商标部部长/资深律师 沈兰英（Lena）AIPPI中国商标专业委员会的主席各位：下午好！非常高兴能够在这个山水甲天下的美丽城市与大家相聚、相识。我首先代表主办方、承办方和所有的演讲人跟大家说声感谢。我演讲的内容是境外商标保护策略——注册是最好的保护虽然有的国家是采用使用在先的制度，并且在几乎所有的国家商标被抢注后都为真正的商标权人提供了一定的救济途径，但从众多案例中我们可以总结出一点，那就是：尽早获得注册是最好最经济的保护方式。所以我在我的PPT的标题页直接将“注册是最好的保护”以醒目的格式作为了我本次演讲的副标题。今天我的演讲分为四个部分：&1.介绍国际商标注册的近况以及国际商标注册的流程2.通过实例介绍中国商标在境外被抢注的情况3.介绍如果在境外获得商标保护，去境外注册商标时需要考虑哪些因素4.在境外获得商标注册后，企业又需要注意哪些问题一、国际商标注册企业如果想在某一个国家获得商标注册，他可能可以选择不同的方式在该国获得商标注册。1、可以通过马德里国际注册指定该国。不久之前，泰国刚刚正式加入了马德里大家庭。目前，马德里国际注册可以涵盖115个国家，全世界有230多个国家和地区，马德里注册已经可以涵盖将近一半。2、有些国家之间有区域组织，申请这些国家的商标注册时可以向该区域组织提出申请，一件申请就可以涵盖这个区域内的所有国家了。大家最熟悉的就是欧洲知识产权局了，以前叫OHIM，一个拗口难记的名称，现在改成更容易理解和识记的EUIPO了。它目前涵盖28个国家。在非洲有两个组织，非洲知识产权组织（ OAPI ）和非洲地区工业产权组织（ ARIPO ），一个是法语区国家联盟，一个是英语区国家联盟，有关这两个组织，下一位演讲人，我们远道而来的非洲律师会给大家做具体介绍。还有几个国家自己本身没有独立的知识产权局，抱团组了一个局，比如比荷卢，涵盖了比利时、荷兰、卢森堡，必须三个国家一起申请。3、对于绝大部分国家，都是可以通过单一国家申请在这些国家进行商标注册的。对于既可以通过国际注册又可以通过单一国家申请进行商标注册的国家，哪一种方式更有利？让我们来比较一下两种方式的有劣势。对于企业来说，国际注册最具吸引力的就是费用低这一点了。能节约下来的最大一块费用就是外国事务所的代理费，有些国家律师的收费非常高，比国内的代理人费用要高出许多，采用国际注册，只需要用到国内代理人或者甚至于无需通过代理人自己去商标局提交就可以，费用可以大大降低，指定国家越多费用节约越明显。只有在收到指定国家的驳回通知时才需要雇用境外律师进行处理。但国际注册也存在一定的弊端。国际注册申请要求申请人在原属国，也就是申请人所在的国家，已经提交了商标申请或拥有一个注册商标，该商标是提出国际注册的基础，国际注册的内容（申请人、商标、商品等）都必须跟该基础申请一致，这就大大局限了企业的选择，致使国际商标具有很大的不灵活性。同时，国际商标的不灵活性还体现在所有国家都需要统一指定类别和商品，国家间允许差异的空间很小，不能做到因地制宜。国际注册还有一个很多人不太注意的风险，那就是中心打击原则。所谓的中心打击原则就是国际注册日起5年之内，如果该国际注册的基础申请因驳回、撤销、无效等原因而失效了，该国际注册就跟着失效了，救济的手段就是可以将国际注册转为国家注册，那之前的国际注册就白费了，转为国家注册时虽然可以保留原申请日，但这种情况下等于重新提交了单一国家申请，所以单一国家注册的费用不能少，而且各个国家重新进行审查，也耽误了时间。所以每一个制度都不是完美的，申请人只能衡量利弊选择合适的方式。无论如何，马德里国际注册非常受欢迎，越来越多的中国企业通过马德里注册的方式申请境外商标。中国申请人提交的马德里国际注册申请数量逐年上升，2016年，来源于中国的马德里国际注册数量已经跃居第四位，紧随美国、德国和法国。下面是具体的数据：&同时，中国一直是最热门的马德里注册指定国，常年稳居第一，而且数量上也逐年递增。这说明中国市场对境外企业的吸引力一直没有减弱。下表是具体数据：在申请马德里注册的中国企业中，华为提交的申请数量最多，2016提交了58件。华为不愧是中国企业的领头羊，无论专利还是商标，都走在前列。在国际注册申请量前十几名的申请人名单中，我们发现一个特点，那就是山东的企业特别多。我想这可能跟山东地区对国际注册的宣传和支持分不开。中国企业申请国际注册的流程如下：申请人通过代理机构向中国商标局国际处提交国际注册申请，商标局国际处做初审和形审，如果没有问题的话，会将申请转给国际局，国际局经过形式审查后，给申请人发国际注册证，并将申请转给各个指定局。指定局收到国际局转来的申请文件后进行实质审查，根据审查结果向国际局发出核准通知书或者驳回通知书，国际局再将这些通知书发给申请人，对于临时驳回通知书，申请人向指定局进行答辩，在中国一般就是提出驳回复审申请。如果复审后核准的，指定局一般会通过国际局再给申请人发核准通知。有一点要注意的是国际注册证不是权利证明文件，它相当于一个受理通知书，但各个国家不会主动对国际注册发注册证明文件，申请人需要证明文件的话，需要想指定国家申请注册证明文件。这也是国际注册有别于单一国家注册的一个方面。从上面的流程表可以看到，国际注册申请会涉及到三个商标机构，原属国商标局（对中国申请人来说就是中国商标局）、国际局（WIPO）、指定国的商标局，这三个机构各自的工作内容和角色是什么呢？中国商标局做什么？1.初审（核对信息、材料）；2.形审（审查书式）；3.收费；4.递交国际局；5.转达国际局发来的注册证及其他通知。国际局做什么？1.审查（商标、商品、分类、指定国家等【不规范通知书】）；2.收费；3.发国际注册证；4.公告；5.转交给指定国家局6.转达指定国家局发来的通知各指定国家局做什么？1.实质审查（核准保护/临时驳回/终局驳回）2.依职权驳回3.基于异议的驳回4.根据申请，发放注册证明文件二、中国商标在境外被抢注的例子比比皆是外国人一直在指责批评中国的商标保护不好，其中一个方面就是在中国商标被恶意抢注的案例非常常见。很大程度上这确实是事实，很多外国的知名商标有过在中国被他人抢注的经历。但逐渐的，我们也发现了中国的知名商标，尤其是很多老字号，也在境外遭遇了同样的问题。开始时，主要是海外的华人或华人企业在抢注中国的老字号和知名商品，但根据近来的调查发现，中国商标在境外不仅遭自己人抢注也遭到外国公司和个人的抢注。这种行为给走出国门或打算走出国门的中国企业带来了很大的问题，当然，如果乐观一点想这个事情的话，也可以安慰自己这说明咱们自己的品牌的影响力也在提升和显现。但不能盲目乐观，如果失去了自己的商标，企业经过几十乃至几百年辛苦建立起来的商誉和市场竞争力将遭到大幅削弱，这将是不可估量的损失。就在前两天，看到商标局网站上登载了这样一条预警信息：大家有兴趣可以上商标局网站上读一下全文（http://sbj.saic.gov.cn/gzdt/774.html），在这则信息的后面，列了一长串的商标。我初略看了一下，没有发现特殊熟悉的商标，也可能是因为我不怎么光顾玩具店。如果有在座的代理机构的客户或者碰巧认识的公司的话，不妨给他们提个醒，如果他们能委托在座的代理人们帮助他们提出异议或采取其他行动保护自己的权益当然更好。在境外抢注中国企业商标的案例中，最著名的要数德国西门子公司在德国和欧洲抢注海信的Hisense商标了。具体商标信息如下：抢注人名称：博世西门子公司注册地：德国、欧洲、马德里抢注时间：1999类别：7、9、11指定商品：07洗碗机；治疗洗衣和服装包括洗衣机、电机电器的脱水机、洗衣机、熨烫机；上述物品的零件，包括在这一类。09电器和仪器（包括在这一类），特别是熨斗；上述所有货物的零件，包括在这一类。11催干剂如洗衣烘干机，滚筒式洗衣烘干机；干手机；吹风机；上述物品的零件，包括在这一类。据媒体报道，当初西门子要价3000万欧元向海信出售这些商标。最后经过两国政府的从中调解才使双方得以和解。虽然最终海信并没有付出那么高的代价，但一系列法律纠纷以及最终和解达成的条件海信为争回Hisense商标所付出的代价也是不小的。海信并不是一只孤鸟，Hisense商标案也不是特例，中国企业商标在境外被他人抢注的例子比比皆是。我们再来看几个例子。这是我最喜欢的奶糖，大白兔。2011年和2013年有一家名为“CANDYMAN, INC.”的公司在菲律宾申请注册这两个商标，就在糖果商品上，第30类。&&&&这完全就是白兔奶糖的包装纸的复制！抽烟的朋友对这个商标肯定也不陌生：红塔山！没错，这就是红塔山香烟的包装。西班牙的一家公司2009年就在西班牙申请注册了这个商标，指定商品就是第34类的“香烟，火柴，烟具”。接下来这个商标是天津的招牌：狗不理一个名字看起来像华人的个人申请人在加拿大申请注册，指定服务是第43类的“餐馆，旅馆，咖啡和茶吧等”，申请于２０１０年。“Go Believe”这个英文是２００７年天津市餐饮协会举办“给天津饭店取洋名”活动中征集到的给“狗不理”所取的洋名。另外还有“王致和”在韩国和德国被人抢注，“少林”在墨西哥被人抢注。这些被抢注的商标的真正权利人有的维权成功，而有的路遇重重困难。从这些案例中可以得出一个警示：一定要早申请早注册，早日将自己的商标权利握在自己手中。同时，为了防止他人搭便车在相同类似商品上申请近似商标或者在关联商品上申请相同或近似商标，做商标监控是很有必要的。并不是所有的国家都会对商标申请进行查询和相对理由审查，比如欧洲知识产权局，比如英国知识产权局以及很多欧洲国家，他们收到商标申请后只做绝对理由审查，并不会因为有在先近似商标而驳回该商标申请。不像中国商标局的审查员们那么兢兢业业地为在先商标权人把关。而即使审查严格如中国商标局，也会有漏网之鱼。所以权利人自己的监控就非常重要，非常必要。进行商标监控就需要考虑几个问题。1. 要监控哪些国家？要不要全球监控？2. 监控哪些类别？3. 监控哪些商标？是否需要监控中文商标？4. 监控需要花费多少钱？挑选哪些国家和类别进行监控最关键取决于企业业务需要以及本身商标的知名度和独创性。如果自己本身的商标独创性很高知名度也不低，无论是相同类别或其他类别上都不希望被他人使用，那么建议在全类监控，这样可以在可行的范围内尽可能地采取措施保护自己的商标不被恶意模仿使用；但如果商标本身是个普通的词汇，独创性低，他人在其他领域的使用并不会损害你方利益，同时你也很难阻止别人在其他产品上使用相同近似的商标的话，就可以考虑监控相关类别就可以。对于产品品牌，在第35类上进行监控也非常重要，防止他人在“推销，进出口”等与该产品相关的服务进行注册，还有第41类和第42类。地球村这个概念已经越来越成为现实，保不齐哪一天你们的产品就卖到了世界的各个角落。走出国门，商标先行，提前做好预防的工作是很有必要的。当然，在所有国家注册你的商标成本太高一般也没有必要，但在当前市场和至少十年商业计划中的目标市场进行注册是非常有必要的。这些市场国家应该作为重点纳入监控的国家名单，那其他国家是不是就不需要监控了呢？有一些数据库公司提供全球商标数据库，在做商标监控时不分国家数量类别只收取同一个固定费用，在报告时只有信息罗列没有进一步加工或分析意见。我们在做监控时，这样的报告其实就足够了。鉴于费用并没有因国家数量的增加或类别的增加而增加，这样可以根据需要做全球全类监控，在收到简单监控报告时，再根据监控结果来对重点条目做具体研究分析。当然，如果商标就是个普通词，建议还是做重点类别监控，因为这种情况下全类监控所查到的结果可能会干扰条目居多。一个企业除了主商标外，可能还有诸多子品牌。是否需要对所有商标进行监控呢？主商标毫无疑问是需要监控的，对于诸多子品牌可以选择相关市场进行监控。国内企业走出去时还面临一个问题，那就是语言。国内企业的商标原文往往是中文，对于这样的中文商标，是不是有必要对中文商标进行海外监控呢？在很多国家，中文是被当成图形来审查的，在这些国家做普通文字监控不一定能达到所需要的效果。需要同时用多种途径去做一下监控查询，比如拼音检索。对于中文是官文语言或者中文人口多的国家，可以做一下重点监视，尤其是在主要和关联类别上。三、如何获得境外商标注册我们一直强调注册是对商标的最好保护，那么如何在境外获得商标注册呢？要注册一个商标无外乎要确定这么几个基本问题，在哪里在什么类别什么商品上申请注册什么商标。首先，要确定市场，解决在哪里注册的问题。已有市场必然是要涵盖的，未来规划中的市场也需要涵盖，此外，还可以对竞争对手做一个调查看看他们都在哪里注册了，他们的市场往往也是你们的舞台，所以他们的注册地对你们也会有参考的价值。其他要考虑的因素还有费用、预算等。其次，决定类别和商品问题。企业当前的产品当然是重点，包括核心产品和次要产品，但这不够，同时还要考虑企业业务领域的延伸产品，比如汽车及其配件商品到汽车玩具和汽车润滑油和汽车维修等，一则，这些产品或服务与企业目前产品关联性太高，是会被他人利用、抢注商标的高风险领域，二则，这些延伸产品领域很有可能会是企业将来扩张的领域。在制定策略时也要适当地进行扩张，以备将来的业务扩张所需。绝大部分国家采用注册在先制度，提前获得注册，需要用时随手拿来就可以用，这对于快消品行业尤其重要。有些产品可能与你们的企业形象非常不搭，或者如果商标被使用在在这些产品上将大大贬损你们公司的品牌形象和美誉度。这些领域就是你需要想方设法进行防御的领域。当然，在延伸产品和扩张市场上一并注册这种策略在某些国家不能适用，比如美国，它要求商标注册应基于实际已经使用或者有使用意图，并且在某些时间点上要求提供使用证据的。像这样的国家，扩大范围进行注册的策略恐怕行不通，但在大多数国家，申请商标时没有使用要求。再次，可能需要重新取名。中国企业多数用的是本土的中文商标，企业要想走出去，走到国外，去挣外国人的钱，需要更国际化的商标，便于外国消费者的识记。然而各个国家的语言是不一样的，是取一个全球通用的名字，还是进入各个国家时选择适合当地语言的商标呢？如果是字母组合商标或者英文商标，可以考虑全球一个标，这样不仅在管理上可以省时而且可以把力气都放在一个商标上，更容易把商标做大做强。在取名字的时候，需要特别注意各个国家的风俗习惯，不然有可能犯了他们的禁忌，遭受商业上的失败。其中一个经典案例就是“白象 white elephant”电池。在泰国等佛教国家，经常有一些在我们看来非常奇怪的规定或习俗。白象在古代是尊贵的象征，如果国王赐给大臣或百姓一头白象的话，受赠人必须好生伺候，白象是不干活的。因此，百姓们都把白象比喻为昂贵而没有用的东西。因此，消费者看到“白象”电池，会有“昂贵而不中用的东西”这样的印象，因此，白象电池在泰国销售特别差。下面我们再来看一些不同国家的禁忌：&颜色：1）阿拉伯国家禁用黄色作商标；2）法国人认为黑桃是死人的象征，桃花是不祥之物。花：1）意大利把菊花当成国花，所以忌用菊花作为商品的商标；2）日本忌用菊花作为商标图案，把菊花视为皇家的象征；3）拉丁美洲把菊花视为妖花，所以也不能在商标上画菊花；4）玫瑰花在印度把它作为悼念品，不能用作商标。动物：1）澳大利亚忌用兔作商标，因为该国盛产羊毛，重视牧草的繁殖，害怕兔子毁坏草地；2）印度以及阿拉伯国家禁用猪的图形作商标；3）北非一些国家忌讳用狗作为商标；4）熊猫在非洲一些国家是禁忌的，不能作商标；5）英国人把山羊喻为“不正经的男子”，在英国不受欢迎。6）“芳芳”的汉语拼音为“Fang”，而作为英文单词，则是“毒蛇牙、狼牙”，使人感到恐怖，用作商标，其商品难卖出去。7）白象在泰国被认为是“昂贵而没有用的东西”在取名时需要顾及到多方面的因素，要充分了解消费者或潜在消费者的消费习惯和日常顾忌。最后，都确定后，就可以进行查询、申请注册了。查询不是申请注册的必经阶段，但建议进行，至少在不做相对理由审查的国际和地区进行查询。最开始介绍了在境外进行商标注册的几种方式，可以根据实际情况及预算能力来确定是通过马德里国际注册来提交还是单一国家提交。因为之前已经比较过了两种方式的优缺点，所以在此我不在赘述。但要注意不是所有的国家和地区都可以通过国际注册进入，比如：加拿大、很多南美洲国家、很多中东国家等。在进行查询、注册时有一些国家的特殊情况或要求要特别注意一下，列举部分如下：1. 要求提供使用证据的国家：美国、菲律宾2. 中文不能注册的国家：挪威、越南3. 新加坡：中文商标需要提供翻译证明4. 韩国和日本：对发音近似的商标审查非常严格5. 乌干达、沙特、阿联酋：注册申请的商品只能按照尼斯分类标题提交，不能以具体商品提交。6. 大部分中东国家：文件都要公证认证7. 加拿大：尚未使用尼斯分类表；在金融服务上申请商标必须有银行资质8. 缅甸、东帝汶：商标申请采用刊登公告形式，不进行审查9. 台湾、日本、德国：均为先注册后公告的程序四、注册后需要考虑和注意哪些问题&商标获得注册拿到注册证书后并非就高枕无忧了。大部分国家都有不使用撤销制度，有的像中国一样是三年，有的是五年，也有其他要求的。注册后需要使用才能维持使一件商标得到维持。所以要积极使用并且保留好使用证据。如果确实没有使用但又希望继续维持商标注册，可以考虑采用每几年重新做一次注册申请的策略。也许不适用于所有国家，但对很多国家这可能是唯一解决的途径。另外，商标注册后，为了更好地保护商标，体现商标注册的价值，企业应积极进行商标宣传和维权行动。五、中国品牌的现状和未来&每年中国商标局接到的商标注册申请都是所有商标局中数量最高的，其中90%以上是中国国内申请人所提交的。中国已然是一个商标大国。但很遗憾还不是一个商标强国。某机构调研结果表明，2012年，只有20%的西方消费者能够说出至少一个中国品牌，而2017年，这一比例仅上升了 3%，达到23%。而我们对于国外的品牌，从日用品、服装、化妆品到汽车、飞机都可以如数家珍。要缩短这种差距，我们还要走的漫长的路。根据该机构调查，2017年BrandZ?中国出海品牌10强为：而前30位的排名是这样的：希望10年之后中国的品牌力量能够进一步提升，能够有更多的中国品牌被列入世界前10强品牌、前30强品牌的名单。作为代理机构和代理人，我们也非常乐意为实现这一伟大目标而添砖加瓦，为企业助力。谢谢大家！扫描二维码，详细了解演讲人
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