业主拆迁不能对施工的影响有哪些?如何采取风险应对措施主要有?

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市政公用工程项目施工模拟题(考试大)5 6
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浅谈工程合同风险控制及应对措施
&&&&&&本期共收录文章20篇
  摘要:本文简要概述了工程合同签订及履行过程中存在的风险,就如何控制和规避合同带来的诸多风险,避免不必要的纠纷,使工程按时、保质完成等方面进行了阐述,对如何规避各类风险提出了具体的办法。中国论文网 /4/view-3871924.htm  关键词:工程合同 风险 控制 措施  0 引言  由于目前工程建设项目投资大、工期长,从其建造到竣工后投入使用,承包人必将面临诸如报价、工期、质量、安全、诉讼、自然气候以及发包人行为等影响项目既定目标实现的风险,而上述项目目标的实现都是通过承发包双方所签订的施工合同来约定,因此通过提高合同风险控制能力,从而达到降低合同风险、减少企业损失的目的。本文从承包人角度,分析了工程合同风险控制及应对措施。  1 合同签订过程中的风险控制  1.1 核准双方主体合法有效。应到工商管理部门核查所选择的合同当事人的营业执照、企业资信、资质证书、注册资本等登记信息,并对其所使用的印鉴进行核查,确定是否真实、合法,查验该合同当事人是否具备权利能力、行为能力,特别是要查明是否具备主体资质,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。对于联合体投标的项目,联合体各方所具备的资格条件要符合国家有关规定或者招标文件对投标人的资格要求。由同一专业的单位组成的联合体,其联合体的资质等级要按照资质等级较低的单位确定,联合体投标单位的牵头人应由联合体各方共同确定。  1.2 在合同谈判过程中,双方达成一致的内容应合法有效,并以文字方式确定下来。合同用辞应表述准确,避免出现同样用辞的涵义不一致的情况,合同内容表述不能存在互相矛盾、易产生误解或歧义的地方。  1.3 通货膨胀或货币贬值等因素可能会对工期较长的工程产生不利影响,承包人容易因此而遭受损失,可以通过合同中的价格调整条款将这一风险损失降到最低。由于建设工程的特殊性,费用增加现象时有发生,有时最终的合同价格调整金额会远超原来的合同总价,为了规避这一风险,在合同谈判阶段,承包人要充分重视合同中价格调整条款的作用。譬如,一些国铁项目,建设工期较长,其中很可能因人工、材料、设备和机械台班价格波动影响合同价格,因此,在签订合同时,就要考虑这些因素。有关工程变更及合同价格方面的条款,承包商必须承担全部风险的,若在一定范围内可以调整,则承担部分风险;固定总价合同不宜用在工程范围不确定的项目上。  1.4 在实际工程中,往往会出现因开工、竣工日期没有明确界定而带来的工期争议。其中,开工日期有“破土之日”、“验线之日”的区别;竣工日期有“交付使用之日”、“验收合格之日”、“申请验收之日”之说。为了避免纷争,采用哪种方式界定开工和竣工日期,以及开工、竣工所应办理的手续和签署的文件都应在合同中明确约定。对中间交工的工程同样按上述方法操作。  1.5 合同中与工程质量相关的条款,包括业主指定分包商、指定建筑材料及设备供应厂家、材料设备等质量检验权,要尽量做到明确细致。如合同约定了业主和工程师有权对设计、施工、材料供应进行认可和检查,那么条款中就应明确约定质量标准,否则,质量标准不明确将引起争议,承包商可能会因为业主以“不满意”为由拒绝认可,而遭受损失。  1.6 建设工程施工合同的付款分为预付款、工程进度款、最终付款和退还保留金等四个阶段,对于支付方式、支付时间、支付条件和支付审批程序的选择,可能会大大影响承包商的成本、进度,譬如,某工程合同中提到工程预付款的支付,在合同签订后实施,但具体日期没有明确,这就给施工方带来了潜在的风险。因此,合同支付方式的有关条款是谈判的重要方面。  1.7 双方应通过谈判明确,由于工程变更、恶劣气候影响等原因对工期产生不利影响的解决办法,譬如,沿海地区施工会受台风影响,高寒地区会受冻土条件的影响,承包人应要求合理要求延长工期并对损失争取索赔。  1.8 对于业主扣留的质保金,承包人要尽量争取以维修保函取而代之。因为维修保函可以使承包人提前取回被扣留的现金,保函的期限一到将自动作废。它对承包人更加有利。另一方面,业主也无须因此承担风险,因为业主可在发生维修费用时,凭保函向银行提出款项索回。承包人应在维修期满后,及时撤回保函。  1.9 在合同签订之前,承包人应详细评审合同的合法性、完备性,同时对合同双方的责任、权益要进行认定,对合同风险进行评估,并组织各相关专业部门对合同进行评审,如有异议,双方可进一步协商,直至达成一致意见,形成一个完整的合同文本草稿,经双方核对无误后,由双方签订合同。  2 合同履行过程中的风险控制  合同的履行是合同制度的中心内容,是合同法及其他一切制度的最终归宿或延伸。执行合同义务的当事人,一般情况下是合同双方当事人。执行合同义务的行为一般情况下都表现为当事人的积极行为,如执行合同规定的交付,完成合同规定的工作等。工程施工阶段合同风险控制的目标是保证工程项目建设目标的顺利实现,减少项目损失。整个过程中要做到以下几点:  2.1 建立完善的企业合同风险控制管理体系,加强合同管理,防范合同风险,落实合同管理制度。有的企业合同管理体系和相关合同风险控制管理制度未能有效系统建立,即使有某些合同管理程序,但是在具体的执行过程中往往变形,没有将体系和制度在实践中加以运用,形同虚设。  2.2 重视合同交底。合同实施过程中由于很多人不重视合同分析和合同交底,致使合同签订与合同执行脱节,造成合同执行不彻底或不及时,引起不必要的合同纠纷。这需要通过有效的合同分析与合同交底,明确合同目标及主要合同任务,用以指导合同执行的具体工作,才能确保合同的有效履行。  2.3 施工过程中重视索赔,降低风险带来的损失。索赔管理人员要有较强的索赔意识,善于研究合同文件、实际工程实践、分析实践发生的原因、捕捉索赔机会,及时提出正确的索赔请求,在索赔工作中做到有理有据,从索赔中获得效益。  3 合同管理风险防范对策  3.1 加强合同的管理。要通过建立合同管理机构和合同管理制度来加强合同管理。企业要充分重视对内部合同管理人员的培训,尤其是要对企业的经营人员和法定代表人进行《合同法》培训,促进他们合同意识的提高以及对相关法律制度的自觉遵守和运用。通过培训,逐渐转变企业在合同纠纷中处于被动应付的不利局面,使其能够主动有意识地预防合同风险,促进企业应变能力和竞争力的提升。   3.2 通过工程索赔将风险转化为利润。当出现如下情况时,承包人可向发包人提出工期延长和直接损失补偿的索赔。这些情况包括:甲供材料延迟供货、重大设计变更、指定分包合同延误等情况以及付款延迟等发包人违约情况。譬如,某项目自施工之日起,两年内,因甲方征地拆迁不力等因素影响,致使施工单位迟迟无法施工,这给施工单位的人力、物力带来了很大经济损失,并且在这期间,物价上涨,因此,施工单位提出索赔是很好的将风险带来的损失转化为利润的方法。值得注意的是,施工企业须注意遵循合同约定的索赔提出时限。  为了使索赔的提出具有法律和事实依据,施工企业应掌握发生索赔的原因,对关于索赔的合同条款内容心中有数,同时还要充分收集索赔金额计算的相关证据,明确材机费用的计算方法等。施工企业在履行合同约定时要注重诚信,以创造良好的氛围来促进索赔问题的顺利解决。在索赔过程中,施工企业既不能因为关系至上而放弃合理索赔,也不要因为过分注重眼前小利而影响到双方的合作关系,这就要求施工企业要平衡好眼前利益与长远利益、工作关系与企业信誉之间的关系,更好地掌握索赔的尺度。  3.3 掌握结算的主动权。在项目实践中,往往存在着因为建设单位推诿而造成的工程结算不能及时到位的情况。为了对发包人这种行为给予制约,鼓励合同双方对结算期限的法律后果做出明确约定,最高人民法院出台了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》,确立了“过期视为认可”的原则,其中的第20条规定:当事人约定,发包人收到竣工结算文件后在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。施工企业应充分理解该司法解释的精神,善于利用此条款的规定,在备案合同中写明“乙方在工程竣工验收后,提出工程结算并将相关资料移交甲方,甲方自接到上述资料后天内审核完毕,到期未提出异议,视为甲方已认可已方提交的结算”,或者在合同结算条款中约定执行《建设工程价款结算暂行办法》规定。  4 结束语  合同风险控制是一门综合性极强的工作,需要在工作中不断摸索、学习和实践,提高合同风险防范意识,树立风险分配观念,逐渐建立以合同管理为核心的项目风险控制管理体系,就能够达到为自己赢得利益的同时,又与合作方建立一种融洽的合同关系,达到“双赢”的目的,实现合同的建设目标。  参考文献:  [1]全国一级建造师执业资格考试用书编写委员会.建设工程项目管理.中国建设工程出版社,2010.07.  [2]王霁虹.建设工程施工合同(示范文本)法律详解及案例[M].沈阳:辽宁技术出版社,2009.50.  [3]许涤平.浅谈工程施工合同管理中建设单位需要关注的重点[J].价值工程,2012(09).  [4]许涤平.论工程合同管理中风险评估及应对[J].价值工程,2012(10).
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