内容创业,其他收益核算内容到底如何计算的

  本世纪以来,中国处于一个野心时代,有人兴奋,有人失落;城市苏醒,网络崛起,快速积累的财...

  本世纪以来,中国处于一个野心时代,有人兴奋,有人失落;城市苏醒,网络崛起,快速积累的财富,加紧向少数人聚集;热钱涌动,追逐着大宗商品、股市、房产、艺术品和大蒜等标的;繁荣和危机交替,市场惨烈地清洗疯狂野心的同时,也以极高的回报奖酬如秃鹫般等候多时的投资者。在创业投资领域,资本对高额回报的渴求,正呼唤着一战成名的故事。

  2007年7月,第三波互联网创富浪潮和最炎热的日子一起到来的时候,狂欢和哀叹也正在中国互联网创业者中间弥散开来。

  从夏天开始,先后有五家互联网公司上市,到了年底,百度进入了纳斯达克100指数。事不过三,关于互联网创业机会的声音就像一段干扰电波,不时发出刺啦刺啦的响声。“他们看起来什么都做,中国的互联网创业好像已经没有机会了。”时任金山软件CEO雷军一直在问,真的没有机会了吗?

  朱啸虎少年时,喜欢研究物理和数学,得过上海市高中数学竞赛一等奖、全国高中数学联赛一等奖和美国数学邀请赛一等奖,并保送到上海交通大学试点班学习通信工程。他曾想成为父亲兼数学家一样的大学者,做基础物理研究。在上海交通大学,他用了四年,就修了四个相当于本科的学位,分别涉及通信、计算机、日语和工业外贸。多年以后,他仍然保持着冷静、理性及对数字的兴趣。

  在浪潮到来之前,朱啸虎就明确地感受到历史到了一个引爆点上。中国已经有超过20%的人口在使用互联网,从表面上看似乎是末端小节,但却是眼下事件的缘由,也是引发日后诸桩大事的起点。20%,是朱啸虎投资事业中极为重要的数字,也是解开他投资密码的钥匙。

  当时他已经创业八年,错过了三次互联网造富浪潮,日常、枯燥的工作还使他陷入一段人生的低谷期。“客户都是很大的保险公司,利润不高,给钱很慢,公司现金流紧张,很长很长一段时间,他们(管理层)不领工资。”十年后,2017年9月的一个下午,朱啸虎的妹妹朱文倩在北京望京回想起哥哥的处境时,对“新经济100人”说,“他们有几百位员工,压力很大,工作时间超长,也看不到希望。”

  2007年春天,33岁的朱啸虎决定结束这段艰辛而又漫长的创业历程,离开和原来在麦肯锡的同事一起创办的易保网络,加入金沙江创投。

  就像金沙江是长江上游,金沙江创投的目标是寻找未来市值超过10亿美元的独角兽公司,并在天使轮、A轮或B轮等早期融资中向它们投资。朱啸虎说,金沙江创投只挑选好赛道里最优秀的选手,每年投资10个左右,多年保持不变,“市场要足够大,如果判断赚不到10亿美元,我就不会投。”即便2015年、2016年人们高呼创业面临资本寒冬之际,金沙江创投仍没有改变步伐。

  朱文倩领教过哥哥遵守纪律的一面。“他特别有纪律。很多人找我把项目推荐给他,但达不到要求他真的不投。哪怕他觉得这个生意能赚钱,比如一年可以挣几千万人民币,也可以上市,但是做不大,他是不投的。”

  她接着说,“一年能挣三五千万净利润,符合A股上市的要求,投了肯定能赚钱嘛,赚几倍也不错,很多人会选择投,但他就不会投。”

  截至目前,金沙江创投基金总规模已经超过15亿美元,三年一个周期,每期约为3亿美元,每年投资额约为1亿美元。对一家已经有13年历史的创投基金来说,每年1亿美元投资额不算大。“我们更擅长早期投资,不想把基金规模搞大,因为钱多了投不出去。”朱啸虎的投资方向是消费互联网,十年投资过近30个项目,总金额超过2亿美元。

  《福布斯》杂志发布2017年全球最佳创投百人榜,43岁的金沙江创投董事总经理朱啸虎名列84,成为榜单上中国区最年轻投资人。由于近年来在投资中接连得手,他正逐渐跻身红杉资本沈南鹏、IDG熊晓鸽等顶级投资人之列。

  ▲金沙江创投董事总经理朱啸虎 

  在中国,他因为在饿了么、滴滴出行、ofo小黄车和映客等公司的早期投资中创造的极高投资回报,被人们称为“独角兽捕手”。

  2011年,朱啸虎投资饿了么,500多万美元获得了几十倍的回报;2012年,朱啸虎投资滴滴出行,700万美元获得了1000多倍的回报;2015年,朱啸虎和罗斌投资映客,获得了几十倍的回报。此外他还是兰亭集势、大 智慧、百姓网、狼人杀等公司的早期投资人。

  “看着小公司迅速长大,就像ofo,两年时间,被上亿人使用,是很有成就感的。能把这么多小公司弄大,真的不容易。”朱啸虎说,“就在想下一个在哪儿?”

  复旦大学教授戴炳然有一次跟人聊天,提到自己一个学生在做投资,对方一听名字“朱啸虎”,说他这位学生正是ofo小黄车和滴滴出行的投资人。

  1996年,朱啸虎从上海交通大学保送到复旦大学学习国际经济,导师是研究欧洲经济的戴炳然教授。导师戴炳然对朱啸虎的印象是“聪明”“勤奋”“基础扎实”。据戴炳然回忆,复旦大学国际经济专业学制三年,但朱啸虎两年就修满了学分,完成了硕士毕业论文,提前一年毕业。

  朱啸虎是上海人,家在浦东,在上海交通大学读本科、复旦大学读硕士研究生,毕业后到麦肯锡工作,再后来创办易保网络,一直都在上海。

  2007年加入金沙江创投,朱啸虎开始每周往返于北京和上海之间。妹妹朱文倩说,朱啸虎从小特别勤奋,喜欢读书和思考;入行前两年,为了解行业特点,认识更多的人,他每天都在参加各种会议,每周都跟各种人吃饭。可是那几年,他的投资表现并不好。

  入行第一年,朱啸虎就察觉到分类信息的创业浪潮,投资了百姓网,但创始人王健硕保守谨慎,不敢烧钱,最终被落下,2016年挂牌新三板。两年后,他又盯上了电商的创业机会,投资了兰亭集势。2013年5月,兰亭集势到美国IPO。

  但他认为这仍然是个值得反思的案例,“一开始太过于追求高毛利,有利润就想尽快上市,结果限制了自己的发展。你看阿里速卖通,价格比他便宜很多……你习惯了高毛利的东西,再做低毛利就很痛苦。”

  不过,最让朱啸虎耿耿于怀的案例是在那之后投资的拉手网。2011年,朱啸虎看中了团购的赛道,投资了拉手网。拉手网开局形势很好,为了壮大团队,朱啸虎给拉手网创始人吴波推荐了干嘉伟和沈皓瑜,但吴波喜欢用过去打江山的老人,不愿意用新人。最终,干嘉伟去了竞争对手美团,沈皓瑜去了京东。不久以后,拉手网在市场格局没有稳定的情况下,筹备上市,走规范化,给野蛮生长中的竞争对手可乘之机,最终错失团购的创业浪潮。

  “干嘉伟或者沈皓瑜,有任何一个,我觉得都会改变后面的结局。”朱啸虎相信,一两个关键人物的出场,能够改变创业公司的局面,“你想想滴滴出行没有柳青,肯定是到不了今天这个地步的。”他说,程维找柳青,投资人都没想到,“他自己敢想,敢去做一些事情,靠我们去推是没用的。”

  如果对CEO的判断标准排一个序的话,朱啸虎认为,第一是诚实,第二是学习能力。一旦遇到不诚实的创业者,朱啸虎会马上切割,“股份扔了,你也不要找我了。”为了与创业者切割,划清界限,朱啸虎曾经用一元钱把股份卖了。

  对于学习能力,朱啸虎认为最关键的还是看创业者的心态是否开放,愿意听取不同的意见,并从中学习。“很难有一个人,可以把一件事的全貌看清楚。真正一流的智者,不仅应该接受别人的观点,还应该主动找一些信赖的人,去挑战他的观点。”他接着说,“比如现在的程维,到今天见到投资人,还是会经常问:我现在碰到这个问题,你怎么看、怎么做。”

  拉手网估值不断上涨,金沙江创投的投资回报到三五倍的时候,在GE做投资的朱文倩建议朱啸虎退出一部分,把本金拿回来。“可能早期投资人需要这样的风格吧,他就觉得拉手网能做到很大,所以要留到上市的时候。”朱文倩后来回忆,拉手网遇到问题以后,哥哥变得一下子低调了很多。

  真正让朱啸虎焦虑不安的,并非账面上的损失,而是错过那些未来市值超过10亿美元的独角兽公司。他喜欢有力量感的创业者,他们外表粗犷,内心细腻,打法凶悍,比如滴滴出行创始人程维,饿了么创始人张旭豪。

  也因此,“外表比较清秀的我们错过了,像张一鸣。”朱啸虎事后反思,觉得张一鸣打法也很猛,“所以我们现在要多看一点,还是要心态开放点。”

  朱啸虎投资饿了么和滴滴出行的时候,拉手网还处在如日中天的地步。“投饿了么的时候,拉手看不上饿了么,说那有什么意思,就是一个小生意。”朱啸虎说,他用滴滴叫了车去拉手网开会,拉手网的人也看不上滴滴,说这也是小生意。

  翻完了2012年的日历,时间来到2013年,朱啸虎又因为“20%”迎来一场翻身仗。2012年9月,金沙江创投在A轮时投资了滴滴出行,200万美元,占股20%,2013年春天,腾讯投资滴滴出行,滴滴开始朝着独角兽迈进。这一切的前提是2012年底中国移动互联网用户的渗透率超过了20%。

  “一旦用户渗透率达到20%时,做任何事都事半功倍,非常容易。”朱啸虎认为,20%正好是一个引爆点。

  两年前的一个夏日,在国贸三期56层朱啸虎的办公室里,衣二三创始人刘梦媛见到生命中的第一位投资人。

  办公室面积不到二十平米,没有办公桌,也没有电脑,没有投影,也没有装点门面的图书;看上去更像一个小型的会议室,中央摆着一套实木桌椅,一个桌子配着四把椅子,门正对着的窗户边上放着两把准用的凳子,进门两侧凸出的台子上摆放着几十个奖杯,见证了朱啸虎进入创投圈十年的成绩与荣耀,最佳投资人、年度投资者……

  “对投资者说什么样的话,我当时肯定不懂,只知道自己的初心是什么,想做一件什么样的事情。”当刘梦媛坐在实木椅子上,介绍着她的创业项目共享衣橱衣二三时,朱啸虎正倾听着每一个细节,并打量着眼前这位创业者,看她到底是不是那种“很有闯劲,有决心做成一个大平台的人”。

  刘梦媛同样在观察朱啸虎,试图从对方的表情中读到对自己的态度,一些赞许或者其他什么的。她回忆说,朱啸虎一直很冷静,语速极快,从他的脸上很难看到任何变化的表情。

  二十分钟后,朱啸虎突然结束了谈话。从国贸三期出来的时候,刘梦媛感觉到头顶一片灰暗。她觉得,第一次见投资人,肯定失败了。

  为了更好地判断创业的方向和团队,投资人会问创业者很多问题。张旭豪在见朱啸虎之前,已经见了二十多个投资人,他说投资人会问得很细,也要求见创业团队,跟团队聊聊。但朱啸虎不需要,“没那么多问题可问的,就是基本东西问清楚就行了。”有时候,朱啸虎也会当场给创业者挑刺,来看他怎么反应,什么性格。

  朱啸虎说,他见创业者一般不超过半小时,10-20分钟就会形成第一印象,之后就很难改变。“我一般问:你想做什么?你做得怎么样?为什么是你?都是很简单的问题。”朱啸虎解释说,“中国创业者能把这三个问题讲清楚,已经是凤毛麟角了,大部分创业者跟我讲要做大数据,要做人工智能,都是很虚的东西。”

  “原来可能没那么快,也没那么直接,”谈到朱啸虎入行以来的变化时,朱文倩说,“现在就特别快,特别直接,也不需要再说,再多思考一下,再多了解一下,15分钟或半小时就决定了。说起他对一些投资的看法,特别有框架。”

  朱啸虎对数据很敏感,尤其看重成本和用户数据,比如客户获取成本、订单履行成本、客户每次贡献多少毛利。2000年,他创办易保网络,在上海公交车上投放过一次广告,一百多万元的广告费,只收到十多万元的保费。

  有了那一次教训,朱啸虎以后做投资,都会为创业者算一笔账。“我们投钱,就是希望他花钱买用户,关键投入产出比是多少,花多少钱买一个用户,能从用户身上赚多少钱。”朱啸虎说,“我们都要算一笔账,获取用户的钱最好在六个月之内赚回来。”

  ▲朱啸虎办公桌上摆满奖杯 

  消费互联网创业,朱啸虎更喜欢那些在百度、阿里巴巴和腾讯等大企业工作过五六年的年轻创业者,一是年轻敢闯敢干,二是有了专业知识的储备,能够理解产品背后的深层次逻辑。朱啸虎参加过一次滴滴出行的团建,去内蒙古拉练,十几个睡在一个帐篷里面,他说太辛苦了,自己受不了。

  过去十年,朱啸虎一共投了两个大学生创业公司,一个是饿了么,一个是ofo小黄车。“这两个创业者都非常特殊,虽然刚刚毕业,没有工作经验,但都非常成熟,有天生的商业敏感性。”2016年1月,朱啸虎在金沙江创投办公室见到ofo小黄车创始人戴威,“你根本感觉不到他是90后,他很沉稳,像30出头。”

  朱啸虎与这些独角兽公司的缘分,部分的原因是在好项目上迅速行动。周一早上见过创业项目后,如果一切顺利,你会在当天下午,或者第二天早上接到金沙江创投的电话。

  当天下午回到办公室,刘梦媛就接到了刘佳打来的电话,说朱啸虎决定投资你们,明天就来公司做高管的尽职调查,也去看一下你们的展示店。两周后,金沙江创投投资了衣二三。

  刘佳是金沙江创投合伙人,跟着朱啸虎一起投资移动互联网领域的项目。在加入金沙江创投之前,她先后在野村证券北美投行部和巴克莱资本(纽约)工作。加入金沙江创投后,跟朱啸虎一起投资了大V店、衣二三和我在家。

  她说当朱啸虎决定投一个行业的时候,会把这个行业的所有玩家都过一遍,尽可能跟创业者见面。见刘梦媛之前,朱啸虎已经关注共享衣橱一段时间了。有一天朱啸虎和刘佳聊天,说到衣食住行,其中的“衣”,金沙江创投还没有布局,两个人聊到美国的共享衣橱公司Rent the Runway。朱啸虎觉得这个模式很好,应该看一看。

  接下来的两个星期里,朱啸虎和刘佳见了十多家服装领域的创业项目,“连卖二手衣服的、收衣服的全看了,就等最后能够转型做这个方向的创业项目。”朱啸虎的同事罗斌说,这个过程就像猎人静静地躲在障碍物后面,等待着猎物的出现,一旦出现,就毫不犹疑地扣动扳机,进行投资。

  罗斌也是跟朱啸虎一起做投资的金沙江创投合伙人,先后在普思资本和华光资本呆过,跟着朱啸虎投出了狼人杀、映客和ofo小黄车。罗斌把朱啸虎比作“伟大的狩猎者”,敏锐、专注、果断、冷静,爱打大老虎,“而且喜欢一个人打猎,单枪匹马,像王者峡谷里面的刘备。”

  2015年9月末的一个晚上,朱啸虎从新闻里看到,台湾嘻哈歌手黄立成开发、王思聪旗下普思资本投资的直播App 17,蹿升到了苹果应用商店免费下载排行榜榜首。他相信,数据的突然变化,背后一定有故事。朱啸虎让罗斌去问,结果普思资本说“这个项目我们刚投完,不需要钱”。朱啸虎立刻让罗斌找其他直播App,他们把整个行业扫了一遍,跟几家直播平台见了面,最终投资了映客,半年间估值提升了100倍以上。

  罗斌认为,朱啸虎能够快速反应的另一个原因是不计较一分一毫的得失。“因为人家能够预期到,这个事情能赚大钱,所以他才不会揪小节。”罗斌认为,更深层次的原因,一是智商,二是认知,“核心是认知,就是水平到了。对互联网的认知足够,怎么把一个好项目从小推到大,有足够的认识,我觉得有这样水平的人没有几个。”

  与滴滴、映客等的快速决策稍有不同,2011年投资饿了么更像是一场兜兜转转的缘分。张旭豪在上海交通大学读书期间参加过一场大学生创业比赛,朱啸虎受邀回母校担任评委,比赛结束后,朱啸虎给了张旭豪一张名片,让他毕业以后来谈谈。后来张旭豪创办饿了么,把融资计划发给了优步的天使投资人Benchmark 高级合伙人 Bill Gurley,Bill Gurley把商业计划书转给了关系不错的朱啸虎。

  2011年3月,朱啸虎投资饿了么,100万美元,占了37%的股份。37是朱啸虎在上海交通大学的学号,他认为是自己的幸运数,所以一定要占37%。在之后的几年里,饿了么获得了多轮融资,估值超60亿美元。2017年8月,饿了么用2亿美元现金以及增发3亿美元股份,收购了百度外卖。

  不过,朱啸虎认为饿了么被远远低估。“你想想看,美团80%订单是外卖订单,就是个大的外卖公司,美团现在估值280亿美元”他问,“那你说饿了么该值多少?”

  2017年9月上旬的一个上午,“新经济100人”在国贸三期的办公室里采访了朱啸虎。他说自己的工作就是跟不同的人聊天,特别是精心挑选的创业者,在他们消沉时安慰他们,在他们需要帮助时,伸出援助之手,在他们对未来一片迷茫时,给予他们坚定的方向。

  但前提是,创业项目得进入金沙江投资的20%项目。“我们投了100个左右,我只关心前面20%的项目。”朱啸虎说,一旦发现公司不行了,那就止损,千万不要去救,你救的话,反而更花时间和钱,还不如把时间花在比较好的公司。

  各种权衡利弊,朱啸虎在大学第一年就遇到过。朱啸虎在上海交通大学的第一年,做了一门小生意,从校外进货,到学校卖日用品。到了年底,当他发现同学拿了一万元的奖学金,而自己做小生意赚的钱没有同学的奖学金多时,他开始发愤读书,第二次拿到了奖学金。

  在社交媒体上,朱啸虎给人一种鲜明的特色,他为创业者站台,摇旗呐喊,关怀之微引起过媒体的广泛报道,如从早期与马化腾互怼,到近期共享单车走向的言论。朱啸虎解释说,金沙江创投一个时期就投一个公司,所以公司绑定关系会比较紧密。

  投资了刘梦媛创办的衣二三后,朱啸虎每个月会交流一次。刘梦媛说,朱啸虎帮助是不分任何领域的,哪怕看似跟他很没有关系的领域,他也会去想,间接地帮助你。

  刘梦媛发过一条微信,希望找一个环保方面的人士,第二天朱啸虎突然说,我给你介绍谁谁谁,他认识具体哪方面的人。“他已经帮你都摸清楚了,然后就给到你。”刘梦媛接着说,“你本来会想说,第一,可能他跟这个事情、领域没关系,第二,大家都已经忘记这个事情了,但他已经帮你一层一层想好了。”

  朱啸虎是刘梦媛见过时间利用效率最高的人之一。第一次请刘梦媛团队吃饭,朱啸虎一直戴着耳机,他一边吃饭,一边跟大家聊天,偶尔他对着自己的手机在讲话,“嗯”“好”。刘梦媛后来才发现,朱啸虎吃饭全程,已经开完了一个董事会,并且最后他还投了票,说“YES”。

  陪伴滴滴出行的过程,被朱啸虎视为一段刺激的旅程。滴滴出行早期没有商业模式,不知道怎么赚钱,一直靠投资补贴市场。“补贴战打得很凶猛,每天要烧一两千万美元,到底下一轮的钱还在不在?不知道。”

  滴滴出行的融资是美元,换成人民币需要一段时间。有一个周末滴滴的美元来不及换成人民币,但是司机每周都要提现,没有人民币怎么办?“大家电话会议,所有人借钱给滴滴。”朱啸虎说,他个人就借过一两百万人民币给滴滴,直接微信转账给程维。

  实际上,朱啸虎投资的每一个独角兽公司都经历了类似的冒险之旅。他的投资都是以小博大,以小资金进入高频交易市场,每次都是兵家必争之地,后来卷入的都是大战场,砸钱很多,烧钱很厉害。

  “ofo,我们没有想到这么大,饿了么,也没有想到搞这么大,我们当时想,学校里做做也都还可以。”朱啸虎一开始没有料到,后来也痛恨激烈的战争。激烈的外卖大战,把金沙江创投在饿了么的股份从37%打到个位数。“我不想打仗,都是被逼无奈。”社交媒体上的朱啸虎好斗,但他说自己并不喜欢打仗,“我们希望安安静静赚点钱,落袋为安。”

  在妹妹朱文倩看来,哥哥是一个保守的人。“你让他在现阶段炒个房,或者炒个比特币,他会觉得有泡沫,有风险,他从来不玩。我们正好相反,2012年的时候,如果你让我去投资估值上亿美元的滴滴,我觉得风险很大,但让我在2012年买上海的房子,我觉得很安全。”

  “你认为你自己踩对了什么?抓住了什么?”“新经济100人”问。

  “运气。”朱啸虎双手交叉,放在脑门后面,身体斜靠在木椅子上,“我们愿意尝试新东西,但是能不能做大,真的是靠运气。我们投的时候,觉得滴滴能做到10亿美元我们就很高兴,没有想到会做到500亿(美元),这都是根本想不到的。”

  在这个即将由年轻一代接管一切的时代,朱啸虎仍能宝刀不老。在勤奋、好奇心及开放心态的驱使下,他不断思考和探究最新的消费项目,“你要去体验,体验了才知道他为什么能够活下来”。

  一年前,朱啸虎在浦东机场见到一个迷你KTV,觉得很奇怪,为什么这个东西会在机场。“那个时候没有反应过来,说实话那个时候应该去找一下。”朱啸虎反应过来后,马上投了一家迷你KTV的创业公司,“现在很明显就是碎片化的娱乐,这个迷你KTV唱歌挺贵的,比大的KTV要贵很多,差不多多5块钱,但是90后无所谓,为了便利和打发碎片时间,更愿意花稍微多点的钱。”

  朱啸虎说,面对未来,他有时候感到很焦虑,“互联网每一轮都有新东西,你不知道未来怎样。时间真的不多,最多两三个月,错过这两三个月就没有机会了。”拼多多就属于因为快速起来,而被朱啸虎错过的拼团电商。

  2016年,朱啸虎跟过一个项目,创业者不见投资人,试过几次都被拒绝了。但后来他了解到,还是有投资人通过各种努力,最后投进去了。“他知道创业者坐哪一班飞机,故意买同一航班的机票,下了飞机以后,当司机和导游,一起两三天。”

  后来朱啸虎跟团队讲这个案例,他说我们还不够努力,以后如果真的是好项目,错过天使轮和A轮,后面也会抢进去的。

  许多人认为,天才之所以非凡,并非资质过人,而是不懈努力的硕果,所谓一万小时成就天才。这么说固然没有错,但在创业投资这一行,需要一点小小的修正。赚到钱的风险投资家应该清楚:创新并无定数,未来总比想象中奇妙,人们真正能够把握的,只是其中很小的一部分。

  如果每个人有一项可以掌握的超能力,朱啸虎希望是运气。

原标题:干货|私募基金投资股权收益权的法律风险(附案例)

一般模式为,私募机构通过发行私募基金产品募集资金,将募集的资金以收购融资方的股权收益权的方式进行投资,私募机构与被投资方(融资方)于合同中约定,融资方应在特定时间或约定条件成就时,以高于原收购价的价格回购上述股权收益权。同时,为了降低私募机构投资风险,私募机构一般会要求融资方就上述股权设定质押担保。

对于股权收益权转让与回购模式的理解,大多数容易认为是融资方与投资方之间形成民间借贷的法律关系,但因为私募机构作为投资方要求高收益,双方容易发生纠纷。本文讨论的案例XX与南通金玖锐信创业投资基金合伙企业(有限合伙)股票收益权转让与回购合同纠纷案(20160612民初349号)。融资方认为案涉《股票收益权转让与回购合同》系名为投资,实为借贷,双方签订的合同应属无效;投资方(私募基金)认为《股票收益权转让与回购合同》作为一种金融创新产品未违反法律法规禁止性规定,应当合法有效,并要求融资方按照合同约定履行回购义务。法院经过审理,认为系争合同是以股票收益权转让及回购连同相关股票质押为操作方式的投融资行为,应属于新类型证券交易法律关系,同时认定了《股票收益权转让与回购合同》的效力。但其同时认为,合同约定的30%的回购收益率远高于市场融资利率水平,故将回购收益率调低至年利率24%

本律师认为,对于合同无效,《合同法》第五十二条规定:下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。而案例中双方签订的《股票收益权转让与回购合同》并不属于合同法第五十二条规定的任何情形,同时该合同系双方真实意思表示,故应认定《股票收益权转让与回购合同》有效。

同时,法院将本案融资模式认定为当前资本市场上投融资的一种创新交易形式也充分体现了人民法院判案的与时俱进,对保护合法的创新金融模式具有非常重要的意义。然而,法院将回购收益率调低至24%的裁判思路却有待商榷,虽然法院没有明确提到是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六之规定,系从资本市场投融资收益和资金拆借利率实际水平出发,以及双方当事人主体性质,参照民间借贷利率的监管规则,但在收益率层面,法院实际沿用了民间借贷纠纷的裁判规则,显得有些保守。

需特别补充的是,案例中私募机构投资该股权收益权的基金在中基协进行了备案。据本律师通过中国证券投资基金业协会的系统查询,案涉南通金玖锐信创业投资基金合伙企业(有限合伙)系基金管理人南通金玖锐信投资管理有限公司发行的基金产品,于2014428成立,并于2014526备案。故案涉基金进行了相关法律规定要求的披露及备案,系在中基协监管的条件下合法操作的。

律师建议,股权收益权转让与回购模式属于创新的金融融资模式,目前尚无法律法规或政策对该种模式予以明确保护或认可,同时,我国也并非判例法国家,这种模式将来仍有被法院认定为违法或者无效的可能。另外,对于该模式运作的投资收益,考虑到法院仍受到传统裁判思路的主导,融资方约定过高的收益率极有可能无法通过诉讼方式得到国家强制性法律的保护,故私募机构在投资类似标的时应特别谨慎,必要时提前咨询专业律师,最大程度防范法律风险。

从交易方式看,双方以股票收益权转让、回购、股票质押的方式来实现投融资,目前尚无法律法规对该类交易予以明文禁止,也未见相关监管部门对本案交易行为予以查禁。本院对系争创新交易持包容和开放的态度,对本案系争合同整体性效力予以确认。

虽然案涉合同对收益的约定是当事人的真实意思表示,但也应遵循市场规则,遵守融资利率政策。基于此,本院从资本市场投融资收益和资金拆借利率实际水平出发,以及双方当事人主体性质,参照民间借贷利率的监管规则,对本案系争股票收益权回购款及迟延付款违约金予以适当调整。

XX与南通金玖锐信创业投资基金合伙企业(有限合伙)股票收益权转让与回购合同纠纷案

原告(反诉被告)王XX

被告(反诉原告)南通金玖锐信创业投资基金合伙企业(有限合伙),住所XX室。

原告(反诉被告)王XX与被告(反诉原告)南通金玖锐信创业投资基金合伙企业(有限合伙)(以下简称金玖锐信基金)股票收益权转让及回购合同纠纷一案,本院于2016112日受理后,被告金玖锐信基金于2016118日提出反诉,本院决定合并审理,并依法由审判员李素钧独任审判,于2016216日公开开庭进行了审理。后因案情复杂,本案转为普通程序并组成合议庭于同年516日公开开庭进行了审理。原告王XX委托代理人陶强、冯可云,被告委托代理人颜彬、王斑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告(反诉被告)王XX诉称,原告因临时资金需要向被告借款,原被告于201543日订立了名为《股票收益权转让及回购合同》,被告也于相应的日期支付了500万元的借款,但被告拟定的合同却与实际履行的事实和法律规定相悖。该合同写的是股票收益权转让及回购的名目,却无股票买卖、过户行为。股票事实上不是买卖,只是作为借款的质押,且被告在合同中分别确定了在任何情况下均有获得不少于30%22%的保底利率的不公平条款,与共同投资的共负盈亏、共担风险的要求不符,违背了相关的法律规定,实际上双方是明确的借贷关系。故请求法院判令:1、确认原、被告订立的《股票收益权转让及回购合同》无效;2、确认原、被告间的关系为民间借贷法律关系。第二次庭审中,原告要求撤回第二项诉讼请求并请求解除原被告双方的质押关系。

原告(反诉被告)王XX为证明其主张,向本院提供了下列证据:

1、《股票收益权转让及回购合同》一份,证明原、被告双方所订合同主要权利义务违反国家法律强制性规定,同时证明双方为民间借贷法律关系;

2、中国证券登记结算有限公司证券质押登记结算证明一份,证明原告以股票质押的方式向被告的借贷债权提供了担保。

被告(反诉原告)金玖锐信基金对上述证据真实性不持异议,但认为不能达到原告的证明目的,该合同形式与内容一致,股票收益权转让的权利和义务明确,并非原告主张的民间借贷法律关系,且质押的目的是确保原告按合同履行回购义务。

本院认证认为,被告对原告所举证据的真实性不持异议,且该证据来源合法,与案件事实相关联,本院对原告上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。

被告金玖锐信基金辩称,1、原、被告双方签署的《股票收益权转让及回购合同》不存在法律规定的合同无效情形,应确认为合法有效;2、股票收益权转让及回购合同符合《中华人民共和国物权法》及《中华人民共和国公司法》的相关规定,且合同中约定了两种特定的法律关系:如果重组没有成功则根据合同第5条规定为借贷关系,借贷关系成立,合同中约定的22%的保底利率并不违反法律、行政法规的规定,而如果重组成功则为股票收益权投资的法律关系,股票收益权投资行为获得较高收益,法律对此并未禁止;3、股票收益权转让与回购作为资本市场一种创新型操作工具,已被多次应用,且得到了司法实践的认可;4、原告王XX违反合同约定,不仅未履行支付回购款的义务,反而先行起诉,有违诚实守信原则。

被告(反诉原告)金玖锐信基金反诉称,反诉被告在参与陕西建设机械股份有限公司(股票代码:600984,以下简称建设机械)重组过程中需要资金,于201543日与反诉原告签署了《股票收益权转让及回购合同》。根据该合同约定,反诉被告应在建设机械本次发行股份购买资产及配套融资完成日后的第45天、第75天、第105天分三次回购反诉原告持有的股票收益权,反诉被告以取得的建设机械股票896057股质押给反诉原告。上述合同签订后,反诉原告依约履行了其合同义务,但反诉被告未按约如期办理股票质押及回购相应股票收益权。故请求法院判令:1、反诉被告向反诉原告支付第一至第三期股票收益权回购款共7865589元,其中第一期2931152元,第二期2562276元,第三期2372161元;2、反诉被告向反诉原告支付迟延付款违约金(以各期股票回购款为基数,按每日千分之一计算至实际付款之日);3、反诉被告向反诉原告支付延期办理质押手续违约金214500元(计算时间自2015925日起至20151028日止,500万元×130%×1‰×33天);4、由被反诉被告承担本案的全部费用。

反诉原告金玖锐信基金为证明其主张,向本院提供了下列证据:

1、反诉原告的营业执照、组织机构代码证,证明反诉原告有提起诉讼的主体资格;

2、反诉被告的身份信息资料,证明反诉被告的主体资格;

3、双方签署的《股票收益权转让及回购合同》及补充协议,证明股票收益权转让及回购的法律关系明确,且补充协议进一步证明双方之间的法律关系是股票收益权的法律关系,股票质押系针对股票回购款支付的担保;

4、反诉原告的银行划款凭证,证明反诉原告已经按照合同约定履行了合同义务;

5、股票软件中反诉被告持有的建设机械股份数额截图及建设机械于2015916日在世潮网的公告截图、《发行股票购买资产并募集配套资金暨关联交易实施情况报告书》,证明反诉被告履行合同义务的条件已成就;

6、反诉原告与反诉被告签署的《股份质押合同》及证券质押登记证明,证明反诉被告逾期办理质押手续应承担的违约责任;

7、股票软件的股价截屏,证明合同约定股票回购之日的对应股票收盘价,20151210日收盘价如果您认为平台推送文章侵犯了您的知识产权,请联系我们,我们将第一时间删除!)

我要回帖

更多关于 其他收益核算内容 的文章

 

随机推荐