关于借款抵押合同的法律意见书_百度文库
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关于借款抵押合同的法律意见书
&&随着经营环境的变化,民间借贷现象非常普遍,借款一般用房产抵押比较多,但是一般的房产抵押合同不能最大程度的规避出借方的风险,因此特拟该法律意见书,向有需要的人提供参考。
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抵押合同的生效要件有哪些？
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　　抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同对当事人产生法律约束力。同一般合同的生效一样，抵押合同的生效也须具备主体适格、意思表示真实、不违反法律或社会公共利益，以及标的确定与可能四项要件。
　　（一）主体适格
　　主体适格即当事人适格，是指抵押合同的当事人必须符合法律要求，在主体资格上不存在瑕疵。
　　《》第55条第1项规定，民事法律行为的行为人应当具有相应的行为能力。
　　《》第9条也规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
　　抵押合同作为法律行为的一种，必须符合一般法律行为对当事人在行为能力方面的要求，即订立抵押合同的双方当事人应具备相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人是否具有合法的主体资格，是由法律直接规定的。此外，由于抵押权的设定行为属处分行为，因此，当事人除具有行为能力之外，抵押人还应具有对抵押财产的处分能力，对抵押物享有所有权或处分权。
　　（二）意思表示真实
　　意思表示是法律行为的本质要素，是指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。意思表示由两个要素所构成：一是内心意思；二是此项内心意思的外部表示。
　　当事人的内心意思经过外部表示而客观化，从而为他人所知悉，便构成意思表示。我国《民法通则》第55条第2项规定，民事法律行为的意思表示应当真实。
　　而所谓意思表示真实，就是指当事人的内心意思与经过表示而外观化的意思相互吻合，没有瑕疵而言。
　　抵押合同是抵押人与抵押权人通过意思表示设定抵押权以担保债权实现的合同，抵押合同中的意思表示就是抵押当事人通过合同表达的意欲发生抵押权设定效果的意思。抵押人与抵押权人签订抵押合同，应当表现自己内心的真实意愿，并本着平等自愿、诚实信用的原则确定双方的权利和义务，不允许一方将自己的意志强加于对方，使其违背自己的真实意志而签订抵押合同。
　　（三）不违反法律或社会公共利益
　　《合同法》第7条规定：&当事人订立、履行合同，应当遵守法律、规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。&
　　根据上述规定，合同不得违反法律的强制性规定和禁止性规定，也不得违反社会公共利益。依照法律规定，抵押财产应当是流通物和可转让财产，禁止流通物和不可转让的财产，不得用于抵押，如毒品、枪支弹药，以及依法被查封、扣押、监管的财产，等等。
　　此外，抵押人与抵押权人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而订立的抵押合同，以合法形式掩盖非法目的的抵押合同损害社会公共利益、违背善良风俗的抵押合同，以及其他违反法律强制性或者禁止性规定的抵押合同等等，都属于违反法律和社会公共利益的抵押合同，皆为法律所禁止。
　　（四）标的确定与可能
　　合同标的决定着合同权利义务的质和量，因此，合同标的应具有确定性、可能性。标的确定是指合同成立时，其内容须确定，否则合同的内容无从实现，合同也就无法发生效力。标的可能则是指合同中的给付可能实现。
　　尽管我国《民法通则》与《合同法》均未明确要求合同的标的必须确定与可能，但此为合同标的的题中应有之义。就抵押合同来说，其标的确定即为抵押权的确定。抵押权的确定性体现在抵押物必须特定以及抵押权所担保的债权必须特定两方面。《》第 39条以及《》第185条第2款对此均有明确的规定。
　　其中&被担保债权的种类和数额&是对抵押权所担保的债权必须确定的要求，而&抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属&则是对抵押物必须特定的要求。如果抵押合同的标的不确定，则抵押合同无法发生法律效力。抵押合同的标的可能则是指抵押当事人通过抵押合同设定的抵押权有可能实现。如果抵押权没有实现的可能，则属抵押合同的标的不可能。
　　相关知识：
　　依据不同性质的物设定的抵押权，有必须经登记后才能生效和自双方签字后生效两种抵押合同。根据我国《担保法》第42条之规定，法定必须办理登记才生效的抵押合同为以下五种：
　　（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，应去核发土地使用权证书的土地管理部门办理抵押登记；
　　（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，应去县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记；
　　（三）以林木抵押的，应到县级以上林木主管部门办理抵押登记；
　　（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，应到运输工具的登记部门办理抵押登记；
　　（五）以企业的设备和其他动产抵押的，应到财产所在地的工商行政管理部门办理抵押登记。
　　以其他财产设立抵押权的，抵押合同自签订之日起生效；但未办理登记的，不得对抗第三人。 责任编辑：米、小阳
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民间借款合同怎样写才能具备法律效力，受法律保护？
我家借很多钱给一个朋友做生意，应该签订一份借款合同，但是我们不太了解规范的、受法律保护的合同怎么写，应该具备哪些条款和内容才具备法律效力？并且最大限度的保护自己的权益？请教！
提示借贷有风险，选择需谨慎
我有更好的答案
　　《中华人民共和国合同法》第一百九十七条
借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。　　因此借款合同的内容需包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款才能具备法律效力，受法律保护。　　另外，写借款合同时需注意以下事项：　　1、民间借款合同约定的支付利息，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。　　2、民间借款合同中贷款人可以要求借款人提供担保，担保必须依照《中华人民共和国担保法》的规定。　　3、如果借款方不能按时还款，即使没有担保或抵押，只要符合《合同法》规定，可以凭合同去法院起诉，要求强制履行合同。
你好！1、民间借款合同也是借款合同的一种形式，按照《中华人民共和国合同法》第十二章借款合同内容规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。4、民间借款合同中贷款人可以要求借款人提供担保，担保必须依照《中华人民共和国担保法》的规定。5、如果借款方不能按时还款，即使没有担保或抵押，只要符合《合同法》规定，可以凭合同去法院起诉、利率、期限和还款方式等条款。2、民间借款合同约定支付利息的、借款合同一般采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种。3、用途、数额，要求强制履行合同。详细情况到律师事务所咨询！希望我的答复对你有帮助网友
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今借到XXX人民币XXX元，于X年X月X日还清，利息X%。
　借款人：
上面是一个简单的借条格式，其本身就是一个合同，到期不还款可以起诉到法院。为借款设定抵押或者担保可以提高获得还款的概率，不设定抵押或者担保借款合同一样有效。
从你描述来看，双方签字的书面文本就具有法律效力；最大的保护你的利益需注意的是：1、利息的约定，民间借贷如无约定，视为不支付利息；2、约定的利率不得高于同期银行利率的4倍。内容可以在网上搜索一些样本。合同中担保条款不是必须的，没有担保法院也会受理。强制执行前提是对方有履行能力，担保的话就可以固定下对方的财产，履行能力可以有保障。
合法的借贷受法律保护。1、在写借款合同中要注意利息约定不要高于银行同期贷款利率的四倍。2、同时要写清借款是什么形式交付的，现在大额款项交付一般法院会查交付形式，比如是现金交付还是转帐交付的，写清了以后起纠纷了可以减少麻烦。3、为了以后能及时实现自己的利益保障，建议对方提供担保人或抵押物。是抵押物的去办理抵押登记，否则没多大用处。担保人担保的注意不要超过担保期，超出了，那么担保人不再承担保证责任。4、在借款合同中最好约定借款纠纷发生后的法院管辖，这方便以后权益保障。同时最好在借款合同中约定如发生纠纷再因发生纠纷产生的费用，包括实现债权的费用，律师代理费用等，这样可以将请律师的费用转嫁给对方，使自己权前因得到更大权利保障。
借款合同贷款方：××借款方：××一、借款用途××要从事个体经营，急需一笔资金。二、借款金额借款方向贷款方借款人民币**万元。三、借款利息自支用贷款之日起，按实际支用数计算利息，并计算复利。在合同规定的借款期内，年利为7%。借款方如果不按期归还款，逾期部分加收利率0.5%。四、借款期限借款方保证从**年*月起至**年*月止,按本合同规定的利息偿还借款。贷款逾期不还的部分,贷款方有权限期追回贷款。五、条款变更因国家变更利率，需要变更合同条款时，由双方签订变更合同的文件，作为本合同的组成部分。六、权利义务贷款方有权监督贷款的使用情况，了解借款方的偿债能力等情况。借款方应如实提供有关的资料。借款方如不按合同规定使用贷款，贷款方有权收回部分贷款，并对违约部分参照银行规定加收罚息。贷款方提前还款的，应按规定减收利息。七、保证条款(一)借款方用自有房6间做抵押（办理抵押手续），到期不能归还贷款方的贷款，贷款方有权处理抵押品。借款方到期如数归还贷款的，抵押权消灭。(二)借款方必须按照借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动。(三)借款方必须按合同规定的期限还本付息。(四)借款方有义务接受贷款方的检查、监督贷款的使用情况，了解借款方的计划执行、经营管理、财务活动、物资库存等情况。(五)需要有保证人担保时，保证人履行连带责任后，有向借款方追偿的权利，借款方有义务对保证人进行偿还。八、合同争议的解决方式本合同在履行过程中发生的争议，由当事人双方友好协商解决，也可由第三人调解。协商或调解不成的，可由任意一方依法向人民法院起诉。九、本合同未做约定的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。本合同一式2份，双方各执1份。借款合同样本二贷款人：__________________借款人：__________________合同签订日期______________立合同人:__________________(以下简称甲方)、________________(以下简称乙方)，双方兹因借款事宜，订立本件契约，条款如下：一、甲方愿贷与乙方人民币__________元整，于订立本约之同时，由甲方给付乙方，不另立据。二、借贷期限为_____年，自________年____月____日起至________年____月____日止。三、利息每万元月息________元，乙应于每月____日给付甲方，不得拖欠。四、届期未能返还，乙方除照付利息外，并按利率一倍加计的违约金给付甲方。五、本契约书的债权，甲方可自由让与他人，乙方不得异议。六、乙方应觅保证人一名，确保本契约的履行。而愿与乙方负连带返还本利的责任，并抛弃先诉抗辩权。甲方：________________乙方：________________连带保证人：__________________年____月____日
根据我国法律规定，依法成立的合同受到法律保护。但是违反法律的强制性规定和禁止性规定的合同无效。合同履行过程中，因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效，造成对方人身伤害的免责条款无效。所以只要你们正常签订借款合同约定借款用途 、利息、还款方式，违约金支付 管辖法院等内容就可以了。如果利息约定高于银行同期贷款利率的四倍 高出的部分无效，不影响其他约定的法律效力。还有所有的借款合同都应当要求借款人提供优质担保。担保财产应当是不动产，如果不另行签订担保合同，可以再主合同中约定担保条款。并进行抵押权登记。没有抵押权，债权基本没保障，利息再高也没用。
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