已达退休年龄“农民工”与用人单位的劳动关系
来源：中国法院网
作者：许磊 李超
　　【案情】
　　原告于某（化名），女，1952年出生，2010年4月经人介绍到被告A食品公司工作时已满58岁，在工作期间，工资按照岗位发放，上下班时间遵从公司管理规定，双方未签订劳动合同。2012年12月，于某在上班途中发生交通事故致伤，依劳动争议先裁后审的处理程序，原告申请仲裁被驳回后，遂诉至法院要求确认与A食品公司存在事实劳动关系。
　　【分歧】
　　本案的争议焦点是原、被告之间是存在事实劳动关系还是劳务关系。有以下两种不同观点：
　　第一种观点认为，原告入职时已达法定退休年龄，不具备劳动者主体资格，且没有签订劳动合同，即使在被告处工作，也只能与用人单位形成劳务关系。
　　第二种观点认为，原告虽达到法定退休年龄，但并不违背法律对劳动者年龄的强制性规定，即使没有签订劳动合同，也可认定双方存在事实劳动关系。
　　【评析】
　　笔者同意第二种意见。理由如下：
　　一、不签订劳动合同不影响劳动关系的确认
　　确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应考察劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系，即用人单位要对劳动者支付劳动报酬、进行管理、安排工作。虽然用人单位与劳动者未签订劳动合同,但劳动者在用人单位的管理下从事劳动,用人单位向其支付劳动报酬的,可认定形成事实劳动关系。且依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
　　二、法律、法规对劳动者的年龄上限并未作强制性规定
　　原告入职时58岁，虽已达法定退休年龄，但不能否认其具备劳动者主体资格问题。依据《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款规定，禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人，但法律、法规对劳动者的年龄上限并未作强制性规定，只要未违反法律、法规禁止性规定的有劳动能力的人员，均可成为劳动关系中的劳动者。
　　三、本案中于某与用人单位之间不是劳务关系
　　《最高人民法院&关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释&（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”但该条的适用条件是依法享受养老保险待遇或领取退休金，而案中于某属“农民工”，没有享受到养老保险待遇或领取退休金，所以其与用人单位之间不是劳务关系。
　　所以，法院最后认定于某与A食品公司之间存在事实劳动关系。
　　（作者单位：山东省五莲县人民法院）
责任编辑：牟菲菲
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女农民工要55周岁才能办退休？
读者来信：女工人50周岁不能退休
近日，本报记者接到深圳李女士手机短信。李女士在信息中称，自己有一个在广州打工的朋友，明年2月份即将到退休年龄并办理退休手续，也符合按月领取养老金的条件，但日前却被单位劳资科告知，因其是农村户口，“退休的时候不能马上领到养老金，而是要到5年后才能领到，但城镇户口就可以及时领到”。
李女士在信息中对该单位的说法表示质疑：为什么用户口性质来区分工人退休时应享有的权益？这样做合理合法吗？
根据李女士提供的信息，记者在6月17日见到了她在短信中提到的朋友——正在广州某省属三级甲等医院工作的宁阿姨。宁阿姨告诉记者，她来自湖南农村，今年49岁，20多年前便来到广州打工，工作单位一直是现在这家医院，主要负责ICU病房的消毒工作。
宁阿姨称，尽管自己只是工勤岗的合同工，但是单位一直都有帮自己参加社保，如今已经连续缴纳了超过15年的养老保险。前段时间，宁阿姨收到了单位劳资科下发的提前做好退休准备的通知。通知里写明：根据广东省社会保险基金管理局的要求，外省农村户口女职工到55岁才能享受退休待遇，领取养老金。
宁阿姨说：“还有四个老乡跟我一样也是明年退休，她们也收到了这个通知。我们也去省里问过了，人家跟单位说的一样，说55周岁才给办退休。”宁阿姨说，为了退休的事儿，自己白天吃不下饭，晚上睡不好觉，很是发愁。“明年我们就不能在单位上班了，医院给我们说女工人法定退休年龄是50周岁，可是社保局却说我们55周岁才能领养老金，这中间的五年该咋办？”
省社保局：农村户口女职工按55周岁退休
根据宁阿姨的情况，记者特意查阅了国家和广东省的相关规定。国家人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》及《广东省社会养老保险条例》中均规定，被保险人经社会保险部门资格审查符合下列条件之一的，均可按月领取养老金，直至死亡：（一）日后参加工作，达到法定退休年龄，缴费年限累计满十五年；（二）日前（不含本日）参加工作，达到法定退休年龄，缴费年限累计满十年。
而根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》和《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》，全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的女职工，只要年满50周岁或者连续工龄满十年，均应该退休。而职位为干部或管理岗的女职工，法定退休年龄则为55周岁。
按照以上规定，马上年满50周岁，已经连续缴纳养老保险超过15年的宁阿姨在明年完全可以办理退休手续，顺利享受退休待遇，可为什么省社会保险基金管理局告知她要等上5年呢？
带着和宁阿姨同样的困惑，记者三次致电12333劳动保障热线进行咨询，均被话务员告知：“我省社保对农村户口和城镇户口有所区分，如果参保人是农村户口，必须到55周岁才能办理退休；如果是城镇户口，工人身份的女职工50周岁就可以了。”话务员还称，不论是粤籍还是非粤籍的女职工，只要是农村户口，都按55周岁退休。
而广州市人社局的工作人员在接受记者电话咨询时表示，“没有这种说法”。
用人单位：很同情，但没办法
宁阿姨所在医院劳资科的罗科长称，从去年开始，单位里开始陆陆续续有农民工退休，他们才发现农村户口女职工的退休问题。
“省社保规定农村户口的女性合同工一定要到55周岁才能办理退休，我们刚听到这个说法的时候一下子就懵了，因为我们的女职工都是50周岁退休的。”“我们之前专门就这个问题发函给省社保局，但对方在复函中说明一定要按规定办事。”罗科长说，广东省社会保险基金管理局复函中列出的政策很模糊，“我们看完之后都会有疑问，工人们也说不知道是什么意思，但有一点很明确，就是50周岁不能办理退休。”
罗科长称，医院在了解情况后，曾经打算续聘这批工人直到她们满55周岁，但却被社保部门告知，续聘期间，单位将不能为年满50周岁的女职工继续缴纳医疗保险、工伤保险，“如果她们在50岁到55岁这五年期间没有参加医疗保险和工伤保险，单位将承担很大风险。”
罗科长表示，医院也非常同情这批女职工，“只有她们这些外来工才愿意做这些最基础的清洁工作，她们的待遇也不高，如果工作了几十年后还得不到退休保障，确实很惨。”
劳资科的冯小姐称，医院为了保障这批女职工的利益，曾多次与广东省社会保险基金管理局沟通协商，但是对方坚持称农村户口女职工必须到55周岁才能办理退休。“我们还跟省卫生厅等上级单位沟通过无数次，但都没有结果。我们也没有办法。”
政策文件：
劳社部发[2001]20号有明确规定
为什么国家规定工人岗的女职工法定退休年龄为50周岁，而省社会保险基金管理局却要求农村户口女职工55周岁退休呢？后者的要求是否合理、是否有章可循呢？
经记者查阅发现，国家劳动和社会保障部（现为人力资源和社会保障部）曾于日下发过一份名为《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》（劳社部发[2001]20号）的文件。该文件第四条规定：农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老金；累计缴费年限不满15年的，其个人账户全部储存额一次性支付给本人。
12333劳动保障热线话务员称，省社会保险基金管理局“农村户口女职工退休年龄为55周岁”的依据正是劳社部发[2001]20号文。
对于这份文件，冯小姐说：“省社保局依据的那个规定已经是十几年前的事了，当时可能很多农民工到退休的时候都不满足领取养老金的年龄，所以政策才规定延后五年。可是现在情况早就不同了，很多农民工早就缴满15年的养老保险了，我觉得再按以前的规定执行，很不合理。”
律师建议：
可通过行政诉讼维权
广东省首届维护职工权益杰出律师、广东胜伦律师事务所副主任刘继承认为，按照现行规定，女职工的退休年龄与其所在的岗位有关（工人岗50周岁，管理岗55周岁），跟户籍无关。
刘律师说：“劳社部在2001年出台20号文，其主要出发点在于保障更多农民工能够享受到退休待遇，但是从目前来看，该文的适用条件已经有所改变，我个人认为对其进行适当修改比较合理。”
刘律师建议，女职工宁阿姨可向省社会保险基金管理局的上级主管部门广东省政府提起行政复议，或可直接向法院提起行政诉讼，要求在其50周岁退休时依法享受退休待遇。
（编辑：刘俊）
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