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承包经营　应注意什么（律师信箱）
　　【案情回放】
　　一家中外合资公司(简称A公司)领取了营业执照后，在未向原审批机关提出承包申请的情况下，与中国的一家公司(简称B公司)签订了承包合同，双方约定A公司由B公司进行经营，A公司每年收取固定的承包费。
　　几年以后，B公司代为经营的A公司濒临破产，遂不再向A公司支付承包费。A公司据此状告B公司，要求其付清承包费，并赔偿其他损失。
　　【律师解读】
　　一、合资企业转包应办理相关手续
　　我国继《中外合资经营企业法》实施后，专门就中外合资企业的经营方式出台了《关于承包经营中外合资经营企业的规定》(以下简称《承包规定》)，其中明确规定，实行承包方式的企业须向原审批机关提出申请并报送相关的文件，自审批机关批准合资企业承包经营后的30日内，持已交纳风险抵押金或风险保证金保函的证明到工商行政管理机关办理登记手续。30日内未办理工商登记手续的，审批机关的批准文件自动失效。
　　二、合资企业实行承包的条件
　　《承包规定》对于合资企业实行承包的条件、承包者的资格、承包经营的要求、承包合同的内容、承包经营的申请与审批等做了详尽规定。
　　并非所有的合资企业均可通过承包的方式进行经营，只有符合下列两个条件的，方可实行承包经营：
　　1、合资企业经营的行业或项目，应是国家鼓励或允许的。属于国家重点项目，特别是能源和交通项目，不得实行承包经营；
　　2、中外合资者已经按合同如期如数出资并经过验资，确因经营管理不善而难以维持的合资企业。
　　根据上述规定，拟实行承包经营方式的企业，一定要首先符合上述条件，如果不符合该条件的企业，是不会通过审批的。
　　三、合资企业承包者的资格限定
　　1、具备法人资格并已有3年以上经营活动的中国或外国的公司、企业；
　　2、与实行承包经营的合资企业属同类行业，并能提出切实解决该企业严重亏损及正常发展的具体方案；
　　3、能够向合资企业提供足够数额的风险抵押金或风险保证金保函。
　　由此可见，作为承包方的主体要符合上述3项条件，尤其是属于同行业的要求一定要引起注意，国家允许个别行业、个别类型的合资企业实行承包方式，是为了促进该企业的发展，只有同类行业对其经营方式、盈利模式等最为熟悉，从而能保障通过承包方式实现双赢的结果。
　　【判决结果】
　　因A公司不符合被承包的条件，同时A、B两公司签订的《承包合同》也没有按照《承包规定》经过审批、登记，故人民法院判处上述《承包合同》系无效合同，B公司不负有向A公司支付承包费的义务。
　　律师提醒
　　《承包规定》对合资企业承包经营的要求较严，还要通过一定的审批手续。故外商投资企业或个人在经营中，尽量不要采用承包的方式，如果已经采取了承包经营方式，应当按照《承包规定》的要求及时办理相关手续，以免造成经济损失。
人民日报（海外版）
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企业承包经营中发生工伤应由谁负责
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3秒自动关闭窗口合伙企业的公章和营业执照应由谁保管
　　日，原告张某等九与被告邵某某和另外三案外人签定合伙协议，约定成立泗洪县临淮镇小街食品站，从事生猪屠宰、销售活动；被告邵某某出资1.4万元，其余合伙人各出资6千元；共同委托被告邵某某为合伙事务执行人，并于日办理工商登记，成立个人合伙企业。在经营过程中，被告邵某某因执行合伙事务，经营和管理企业等事务与其他合伙人发生纠纷。日，合伙企业召开全体合伙人会议，以九原告赞成，其他四人反对的结果作出了解除被告邵某某合伙企业事务执行人，并同时委托原告张某为新的合伙事务执行人的决议。此后，九原告即要求被告将其保管的合伙企业公章一枚和营业执照交出由原告张某保管，被告拒不交出，致使该企业无法使用公章和营业执照，影响了经营。九原告即起诉要求被告邵某某交出企业公章和营业执照。
　　对于本案的处理有两种不同意见：
　　第一种意见，驳回原告的诉讼请求。其理由是根据《合伙企业法》第二十五条规定：各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。由此可以看出，合伙企业事务执行人是基于委托关系，也就是说需要全体合伙人的合意才可以委托。对于合伙企业事务执行人的委托可以是根据合伙协议规定的委托方法，或是经过全体合伙人的同意委托才具有效力。而在本案中被告邵某某拒绝委托张某为合伙企业事务执行人，并不是全体合伙人同意。故九原告所做出委托张某为合伙企业事务执行人的决议是无效的，所以张某无权行使合伙企业事务执行人的职权。九原告也就无权要求被告邵某某将企业的公章和营业执照交给张某。根据《合伙企业法》第二十九第二款规定，被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。合伙执行人是全体合伙人的决定，是一种委托，即使原告解除了被告的合伙企业执行人的的身份，只是解除了委托关系，但是被告仍然为合伙人之一，根据《合伙企业法》第十九第二款规定，合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用，因此被告有权保管合伙企业的公章和营业执照。故原告的要求应予以驳回。
　　第二种意见，支持原告的诉讼要求。其理由是本案中所争议的是被告是否能有权继续保管。首先，我们应该认定合伙会议上做出的决议是不是具有效力。在《合伙企业法》中要求全体合伙人一致决定的必须是法定的重大事项，根据法律规定，只有对合伙企业处分合伙企业的不动产、改变合伙企业的名称、转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利、办理变更登记手续、以企业名义向外提供担保这些重大事项就需要全体合伙人的同意后做出决定才有效。据此，在本案中合伙企业全体合伙人会议上做出的撤销被告邵某某合伙企业事务执行人并委托张某为企业事务执行人的决议不属于对合伙企业重大事项的更改。故对于合伙企业事务执行人的委托并不需要全体合伙人的同意，可以根据合伙协议的规定做出适当的决议。只要是在全体合伙人会议上有全体合伙人的在场，按照合伙协议上的要求做出的决议就是合法有效的。其次，在合伙企业中各个合伙人对合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，被告根据《合伙企业法》的规定，有权保管合伙企业的财物。但是合伙人保管合伙企业的财物是有前提条件的，就是合伙人保管合伙企业财物不能够影响合伙企业的运行以及影响合伙企业的经营，不能侵害合伙企业的利益。被告持有合伙企业的公章和执照不拿出来用于企业事务，影响了合伙企业的运行，给合伙企业造成了损失，所以在维护合伙企业的利益情况下，其他合伙人有权要求保管合伙企业财物的合伙人将所保管的财物拿出来，交由其他合伙人或委托合伙企业事务执行人保管。再次，对于合伙企业事务执行人的委托是不需要全体合伙人的同意，只要是在全体合伙人全在场的合伙人会议上做出的决定是具有法律效力的，所以张某是合伙企业的事务执行人的委托决议是合法、有效的。
　　既然邵某某已不再担任合伙企业事务执行人，故他就不应再保管合伙企业的公章和营业执照。而应交出由新的合伙事务执行人张某保管。
　　笔者同意第二种意见。
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