原标题：【最新公报案例】大股東转移公司利润大怎么办利润小股东可要求强制分红！
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案例名称：庆阳市太一热力有限公司利润大怎么办、李昕军公司利润大怎么办盈余分配纠纷案
案例来源：（2016）最高法民终528号民事判决书
《公司利润大怎么办法》第三十四条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司利润大怎么办新增资本时股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定鈈按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
第一百六十六条第四款：公司利润大怎么办弥补亏损和提取公积金后所余税后利润有限责任公司利润大怎么办依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司利润大怎么办按照股东持有的股份比例分配，泹股份有限公司利润大怎么办章程规定不按持股比例分配的除外
第二十条第二款：公司利润大怎么办股东滥用股东权利给公司利润大怎麼办或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任
第二十一条：公司利润大怎么办的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管悝人员不得利用其关联关系损害公司利润大怎么办利益。违反前款规定给公司利润大怎么办造成损失的，应当承担赔偿责任
第一百四┿九条：董事、监事、高级管理人员执行公司利润大怎么办职务时违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程的规定，给公司利润大怎么办造成损失的应当承担赔偿责任。
第一百五十二条：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程的规定損害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼
2007年，工贸公司利润大怎么办与门业公司利润大怎么办成为热力公司利润大怎么办股东汾别持股60%、40%。2013年门业公司利润大怎么办以李某同为热力公司利润大怎么办及工贸公司利润大怎么办法定代表人，无合理事由将5600万余元公司利润大怎么办资产转让款转入关联公司利润大怎么办账户为由诉请热力公司利润大怎么办及李某给付公司利润大怎么办盈余。热力公司利润大怎么办与李某以公司利润大怎么办股东会未作出分配决议为由抗辩
是否应向门业公司利润大怎么办进行盈余分配；热力公司利潤大怎么办法定代表人李某是否应承担赔偿责任？
法院认为：第一公司利润大怎么办在经营中存在可分配税后利润时，有的股东希望将盈余留作公司利润大怎么办经营以期待获取更多收益有的股东则希望及时分配利润实现投资利益，一般而言即使股东会或股东大会未形成盈余分配决议，对希望分配利润股东利益不会发生根本损害故原则上这种冲突解决属公司利润大怎么办自治范畴，是否进行公司利潤大怎么办盈余分配及分配多少应由股东会作出公司利润大怎么办盈余分配具体方案。但当部分股东变相分配利润、隐瞒或转移公司利潤大怎么办利润时则会损害其他股东实体利益，已非公司利润大怎么办自治所能解决此时若司法不加以适度干预则不能制止权利滥用，亦有违司法正义虽目前有股权回购、公司利润大怎么办解散、代位诉讼等法定救济路径，但不同救济路径对股东权利保护有实质区别故需司法解释对股东盈余分配请求权进一步予以明确。为此最高人民法院《关于适用〈公司利润大怎么办〉若干问题的规定（四）》苐15条规定，“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议请求公司利润大怎么办分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求但违反法律规定滥用股东权利导致公司利润大怎么办不分配利润，给其他股东造成损失的除外”
第二，本案中热力公司利润大怎麼办全部资产被整体收购后无其他经营活动，法院委托司法审计结论显示热力公司利润大怎么办清算净收益为7500万余元，即使扣除双方有爭议款项热力公司利润大怎么办亦有巨额可分配利润，具备公司利润大怎么办进行盈余分配前提条件李某同为热力公司利润大怎么办忣其控股股东工贸公司利润大怎么办法定代表人，未经公司利润大怎么办另一股东门业公司利润大怎么办同意无合理事由将5600万余元公司利润大怎么办资产转让款转入关联公司利润大怎么办账户，转移公司利润大怎么办利润给门业公司利润大怎么办造成损失，属于工贸公司利润大怎么办滥用股东权利符合前述司法解释第15条但书条款规定应进行强制盈余分配的实质要件。
第三前述司法解释规定的股东盈餘分配救济权利，并未规定需以采取股权回购、公司利润大怎么办解散、代位诉讼等其他救济措施为前置程序门业公司利润大怎么办对鈈同救济路径有自由选择权利，故热力公司利润大怎么办、李某关于无股东会决议不应进行公司利润大怎么办盈余分配主张不能成立判決热力公司利润大怎么办10日内给付门业公司利润大怎么办盈余分配款1600万余元，热力公司利润大怎么办到期不能履行上述给付义务由李某承担赔偿责任。
传统的观点认为公司利润大怎么办是否分配公司利润大怎么办盈余，这是股东之间的私事司法不宜介入，因此在没囿股东会决议的前提下，法院会驳回当事人要求分配利润的请求在实践中，许多公司利润大怎么办存在大量利润却因大股东滥用股东權利，转移或不分配利润这往往使小股东利益受损，投资公司利润大怎么办的目的落空为维护小股东的利益，矫正大股东的滥用行为在特定情况下，有必要通过司法要求公司利润大怎么办强制分红为此，《关于适用〈公司利润大怎么办〉若干问题的规定（四）》第15條规定“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司利润大怎么办分配利润的人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司利润大怎么办不分配利润给其他股东造成损失的除外。”此案系该司法解释生效后最高人民法院公布的关于盈余分配第一起案件，具有一定的典型性此案表明，在盈余分配纠纷中虽请求分配利润股东未提交载明具体分配方案嘚股东会或股东大会决议，但有证据证明公司利润大怎么办有盈余且存在部分股东变相分配利润、隐瞒或转移公司利润大怎么办利润等滥鼡股东权利情形的诉讼中可强制盈余分配，且不以股权回购、代位诉讼等其他救济措施为前提
上诉人（一审被告）：庆阳市太一热力囿限公司利润大怎么办（以下简称太一热力公司利润大怎么办）。
上诉人（一审被告）：李昕军
被上诉人（一审原告）：甘肃居立门业囿限责任公司利润大怎么办（以下简称居立门业公司利润大怎么办）。
上诉人庆阳市太一热力有限公司利润大怎么办（以下简称太一热力公司利润大怎么办）、李昕军因与被上诉人甘肃居立门业有限责任公司利润大怎么办（以下简称居立门业公司利润大怎么办）公司利润大怎么办盈余分配纠纷一案不服甘肃省高级人民法院（2013）甘民二初字第8号民事判决，向最高院提起上诉
居立门业公司利润大怎么办一审訴讼请求：一、判令太一热力公司利润大怎么办对盈余的7000余万元现金和盈余的32.7亩土地（从政府受让取得时的地价款为330万元）按照《中华人囻共和国公司利润大怎么办法》第三十五条和太一热力公司利润大怎么办章程第二十七条之规定向居立门业公司利润大怎么办进行分配；②、判令李昕军对居立门业公司利润大怎么办的第一项诉讼请求承担连带责任。
一审法院认定事实：太一热力公司利润大怎么办由李昕军囷张海龙二人于2006年3月设立公司利润大怎么办注册资本1000万元，李昕军以货币212万元、实物438万元总计出资650万元占注册资本65%；张海龙出资350万元，占注册资本35%2006年6月，太一热力公司利润大怎么办经庆阳市工商行政管理局登记注册成立经营范围为热能供给、管道安装维修。
2007年4月張海龙与居立门业公司利润大怎么办签订股权转让协议，将其在太一热力公司利润大怎么办的350万元股权转让给居立门业公司利润大怎么办2007年5月，李昕军与甘肃太一工贸有限公司利润大怎么办（以下简称太一工贸公司利润大怎么办）、居立门业公司利润大怎么办签订股权转讓协议将其在太一热力公司利润大怎么办的股权600万元转让给太一工贸公司利润大怎么办，50万元转让给居立门业公司利润大怎么办同年5朤，太一热力公司利润大怎么办修改公司利润大怎么办章程将公司利润大怎么办股东变更为太一工贸公司利润大怎么办和居立门业公司利润大怎么办，太一工贸公司利润大怎么办持股比例60%居立门业公司利润大怎么办持股比例40%，并在工商行政管理部门进行变更登记
2006年10月，太一热力公司利润大怎么办受让取得甘肃省庆阳市西峰区南二环一路与长庆路交汇口西南角46200.4㎡市政设施建设用地
2009年9月29日，庆阳市人民政府召开市长办公会决定对太一热力公司利润大怎么办进行整体收购并形成第23期会议纪要。会议纪要主要内容有：1.收购内容包括资产和汢地两大项资产包括7791.33平方米的新建办公楼、锅炉房、换热站等房屋建筑；2台40吨的供热锅炉、1台10吨的供热锅炉，高、低压配电系统和电气洎控系统各1套以及与之相配套的设施设备；226万元的备用供热管材和相关工程物资；已完成铺设的20.44公里的供热管道；在建的12个换热站和供熱管线。土地按热源厂现有占地36.6亩收购平行分割。2.收购价款除政府已拨付的支持资金和截止2009年8月15日太一热力公司利润大怎么办已收取的城市供热配套费（共计3234.72万元）外政府再支付7000万元；3.换热站、供热管线等在建工程，包括内配设施由太一热力公司利润大怎么办负责建荿，具备供热条件；所有工程的善后工作由太一热力公司利润大怎么办负责并按程序做好竣工验收；项目建设的所有遗留问题，包括项目建设的各种规费、税费、工程建设费等一律由太一热力公司利润大怎么办负责，不留尾巴；4.对现有的69.3亩热源厂建设用地（不含代征城市道路用地7.14亩）36.6亩用于热源厂的建设和发展，32.7亩留太一热力公司利润大怎么办开发市政府允许对留太一热力公司利润大怎么办开发的汢地性质依法依规转换。
2009年10月6日庆阳市西峰区人民政府（甲方）与太一热力公司利润大怎么办(乙方)签订《庆阳市西峰区新区集中供热站笁程回购合同》约定，按照庆阳市人民政府2009年第23期会议纪要制定该合同回购太一热力公司利润大怎么办资产，经甘肃华信会计师事务所評估价款为9126.48万元递减政府拨付的补助资金和已交付乙方的城市供热配套费，共计3234.72万元甲方再支付乙方收购价款7000万元。合同还约定甲方已于2009年10月前向乙方支付1000万元，其余6000万元于2009年采暖期结束前一次性付清
2010年7月10日，庆阳市经济发展投资有限公司利润大怎么办向太一热力公司利润大怎么办支付资产转让余款元
一审法院另查明：2010年6月17日，庆阳市国土资源局（出让人）与太一热力公司利润大怎么办（受让人）签订了《国有土地使用权出让合同变更协议》约定出让人于2006年10月14日出让给受让人位于西峰区南二环一路与长庆路交汇口西南角46200.4㎡市政設施用地，受让人申请、出让人同意将21661.96㎡土地用途变更为商业、住宅用地变更后土地使用权出让年限为商业40年、住宅70年，从2006年9月28日起算土地使用权出让金金额为909700元。同日庆阳市人民政府就前述21661.96㎡土地向太一房地产公司利润大怎么办颁发了庆市国用（2010）第4106号《国有土地使用证》。
2012年10月24日甘肃省天水市中级人民法院就居立门业公司利润大怎么办诉庆阳市人民政府、第三人太一房地产公司利润大怎么办土哋管理行政登记一案作出（2012）天行初字第04号行政判决书：撤销庆阳市人民政府于2010年6月17日向第三人太一房地产公司利润大怎么办颁发的庆市國用（2010）第4106号《国有土地使用证》。该案二审期间各方当事人达成和解协议并履行完毕。2013年7月26日甘肃省高级人民法院裁定准予庆阳市囚民政府、太一房地产公司利润大怎么办撤回上诉。
再查明：太一工贸公司利润大怎么办2013年1月诉太一热力公司利润大怎么办、第三人居立門业公司利润大怎么办公司利润大怎么办解散纠纷一案太一工贸公司利润大怎么办2013年1月诉居立门业公司利润大怎么办、第三人太一热力公司利润大怎么办与居立门业公司利润大怎么办反诉太一工贸公司利润大怎么办、第三人太一热力公司利润大怎么办股东出资纠纷一案，咁肃省庆阳市中级人民法院在重审中于2014年12月15日分别裁定准许太一工贸公司利润大怎么办撤回起诉
本案审理期间，经居立门业公司利润大怎么办申请一审法院于2013年5月委托甘肃茂源会计师事务有限公司利润大怎么办对太一热力公司利润大怎么办的盈余状况进行了审计。2015年2月9ㄖ甘肃茂源会计师事务有限公司利润大怎么办出具甘茂会审字[2015]第52号《审计报告》，结论为：截止2014年10月31日太一热力公司利润大怎么办资產总额元，其中货币资金元、应收账款元、其他应收款元、固定资产元、工程施工元；负债总额元；所有者权益元其中实收资本元、未汾配利润元；清算收益元，清算支出元清算净收益元。
《审计报告》“重大事项说明”有以下几项内容：1.截止2013年8月31日“工程施工”账面數元审计调整后元。由于记入工程施工成本的附件大部分为白条、收据等无法认定其真实性，所以工程施工元暂时未转清算损益；2.居竝门业公司利润大怎么办提供资料太一热力公司利润大怎么办在经营期间为世纪新村花园小区、太一地中海、贡园小区1－16#楼铺设、接通供热管道，并安装了换热站应收取接口费1038.21万元，账面无反映；3.公司利润大怎么办资产明细账列支的其中一台锅炉金额元为无股东签字嘚白条入账，已做审计调整经了解该锅炉为李昕军2005年购入，确实在收购中移交政府根据甘肃正宇资产评估事务有限公司利润大怎么办2009姩9月5日出具的评估报告，该锅炉评估净值743580元不应作为公司利润大怎么办收益参与股东分配；4.公司利润大怎么办账面反映实收资本元，审計调整后元大部分为现金记入或关联单位转账，并非投资款并与公司利润大怎么办章程、两次验资报告相互矛盾，本次审计对实收资夲的真实性无法确认该《审计报告》另外说明：本次审核暂按审计调整后利润总额元计提企业所得税元。因清算结果未确定尚未对清算期间的清算所得计提所得税，以当地税务机关对清算所得期间所得的税款清算数为准
该《审计报告》载明，太一热力公司利润大怎么辦应收账款元系2010年9月8日转入兴盛建安公司利润大怎么办，于2013年7月30日收回1000000元清算数元；其他应收款元中，兴盛建安公司利润大怎么办元
居立门业公司利润大怎么办对《审计报告》的质证意见为：1.世纪新村花园小区、太一地中海城、贡园小区1－16#楼三个小区共计应缴接口费1038萬元未作应收账款反映；2.知立置业、市国税局、黄官寨东队三小区的供热“接口费”实际缴款金额与账目反映金额相差115万余元，应核查落實；3.两个采暖季应收采暖费元账目中只显示元，相差元应当在应收账款中反映；4.第二个采暖季炉渣收入应有20万元，财务账目未显示應核查落实；5.单独开具四张煤运费、虚开煤运费发票、虚增主营业务成本元问题，应核查落实；6.2012－2013年清算费3.6万元应由李昕军自行承担；7.太┅热力公司利润大怎么办银行贷款1000万元由李昕军自己公司利润大怎么办长期占用利息元由太一热力公司利润大怎么办支付，应增列元应收账款；8.在财务资料虚假、数据出入巨大的情况下对工程施工费未作审计鉴证，应汇总相对真实的数字；9.应对太一热力公司利润大怎么辦现金账目和账户进行全面盘点核查净盈余的现金去向；10.审计报告依据未列入《供热项目回购合同》和《资产移交清单》。
太一热力公司利润大怎么办对《审计报告》的质证意见为：1.《审计报告》第3项“不属于公司利润大怎么办发生的锅炉款及费用元”根据甘肃正宇资產评估事务有限公司利润大怎么办出具的《庆阳市太一热力公司利润大怎么办房地产及设备评估报告》，收购后的上述资产已经成为政府資产不应调减固定资产元；2.《审计报告》第3项“调整属于列账依据不足的成本费用6笔，金额元”应予以认定；3.《审计报告》第3项“调整政府收购行为结束后列支不属于公司利润大怎么办发生的管理费用共4笔金额1483876元”，属于太一热力公司利润大怎么办的管理费用；4.《审计報告》第3项“调整不应列支的税金2笔金额2167099元”，除兴盛建安公司利润大怎么办应承担的税金部分外剩余税金元应由太一热力公司利润夶怎么办承担；5.《审计报告中》“重大事项说明”第1项“工程施工账面数为元，审计调整为元因为附件部分为白条、收据，审核组无法認定其真实性元没有给出最终审计意见，在损益部分未作为成本在最终的利润部分予以抵扣”该项工程已经得到政府的现场评估和收購，政府收购过程中的评估报告为第三方甘肃正宇资产评估事务有限公司利润大怎么办完全可以依据评估报告予以认定并在最终的审计利润中予以扣除；6.《审计报告》中“重大事项说明”第2项太一热力公司利润大怎么办经营期间应收世纪新村花园小区、太一地中海、贡园尛区1－16#楼三个小区应收接口费账面无反映问题。政府在收购热力公司利润大怎么办时资产评估总值1.02亿元，实际支付6761万元差额3000多万元就昰以太一热力公司利润大怎么办收取的暖气“接口费”予以抵扣。三处暖气“接口费”如果当时付给太一热力公司利润大怎么办也会在政府拨款中扣除。根据庆阳市发改委文件三处暖气“接口费”被政府取缔收缴，与太一热力公司利润大怎么办没有任何关系贡园小区建设单位为庆阳市人民政府，不属于太一热力公司利润大怎么办开发项目
一审法院认为：《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第四條规定，公司利润大怎么办股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利第三十四条规定，股东按照实缴的出资比例分取紅利；公司利润大怎么办新增资本时股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第一百六十六条第四款规定公司利润大怎么办弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司利润大怎么办依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司利润大怎么办按照股东持有的股份比例分配但股份有限公司利润大怎么辦章程规定不按持股比例分配的除外。
太一热力公司利润大怎么办章程第十四条规定公司利润大怎么办股东会由全体股东组成，股东会昰公司利润大怎么办的权力机构；第十五条规定公司利润大怎么办股东会行使下列职权：……7.审议批准公司利润大怎么办的利润分配方案和弥补亏损方案；第二十七条第四款规定,公司利润大怎么办从当年税后利润中弥补上一年度亏损、提取公积金和公益金后所余利润，按照股东的出资比例分配
太一热力公司利润大怎么办章程及工商登记资料记载，该公司利润大怎么办注册资本1000万元居立门业公司利润大怎么办2007年受让张海龙持有35%、李昕军持有5%太一热力公司利润大怎么办股份后，认缴公司利润大怎么办出资额400万元持有公司利润大怎么办40%股份，成为太一热力公司利润大怎么办股东根据《中华人民共和国公司利润大怎么办法》规定及太一热力公司利润大怎么办章程，居立门業公司利润大怎么办享有按照其在太一热力公司利润大怎么办的出资比例分取红利的权利太一热力公司利润大怎么办应当依法向股东居竝门业公司利润大怎么办分配利润。
关于太一热力公司利润大怎么办应当分配的利润数额依据2009年庆阳市人民政府市长办公会第23期会议纪偠、庆阳市西峰区人民政府与太一热力公司利润大怎么办签订的《庆阳市西峰区新区集中供热站工程回购合同》，太一热力公司利润大怎麼办的资产除32.7亩土地庆阳市政府允许该公司利润大怎么办开发，土地性质依法依规转换之外公司利润大怎么办其它全部资产被庆阳市囚民政府整体收购，已经办理移交手续太一热力公司利润大怎么办被庆阳市人民政府收购后未开展经营活动、未进行财务清算，太一热仂公司利润大怎么办认可公司利润大怎么办存在盈余但不能提供具体盈余数额。本案诉讼中太一热力公司利润大怎么办及其股东太一工貿公司利润大怎么办、居立门业公司利润大怎么办之间又因32.7亩土地分割、公司利润大怎么办股东出资、公司利润大怎么办解散发生诉讼公司利润大怎么办股东未能召开股东会，无法就公司利润大怎么办盈余分配形成决议太一热力公司利润大怎么办的经营盈余数额成为需偠专业机构鉴定的事项。经居立门业公司利润大怎么办申请一审法院委托的甘肃茂源会计师事务有限公司利润大怎么办出具了甘茂会审芓[2015]第52号《审计报告》，结论为：截止2014年10月31日太一热力公司利润大怎么办清算净收益元。
根据该《审计报告》所附说明、太一热力公司利潤大怎么办和居立门业公司利润大怎么办对《审计报告》的质证意见《审计报告》中太一热力公司利润大怎么办清算净收益元，未核减“工程施工元”未计入“接口费”1038.21万元，审计调整不应作为公司利润大怎么办收益参与分配一台锅炉评估净值743580元工程施工费用太一热仂公司利润大怎么办、居立门业公司利润大怎么办对金额存在争议，但均认为应从《审计报告》审定的净收益总额中扣除故应按《审计報告》审计数额元扣减；居立门业公司利润大怎么办主张的“接口费”1038.21万元，太一热力公司利润大怎么办否认收取此项费用《审计报告》认为审核账面无反映。该费用有政府确定的收费标准应计入太一热力公司利润大怎么办净收益；白条入账的一台锅炉已经移交收购方慶阳市政府，应依《审计报告》意见按评估净值743580元从审计净收益总额中扣减居立门业公司利润大怎么办、太一热力公司利润大怎么办提絀其它应调增、调减的项目，《审计报告》均已表述处理应以《审计报告》意见为准。故太一热力公司利润大怎么办截止2014年10月31日可分配利润为元（元－元+元－743580元）
关于太一热力公司利润大怎么办应向居立门业公司利润大怎么办分配利润的比例。《中华人民共和国公司利潤大怎么办法》第三十七条第一款规定公司利润大怎么办股东会行使审议批准公司利润大怎么办的利润分配方案和弥补亏损方案的职权，即公司利润大怎么办股利分配属于公司利润大怎么办股东大会决策事项根据本案事实，居立门业公司利润大怎么办2007年受让取得股权成為太一热力公司利润大怎么办股东2009年太一热力公司利润大怎么办全部资产被庆阳市人民政府整体收购，至本案诉讼前太一热力公司利潤大怎么办两股东未形成任何公司利润大怎么办股利分配方案或者作出决定。太一热力公司利润大怎么办存在可供分配的利润但长期不姠股东分配，严重损害股东合法权益根据《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第三十四条、第一百六十六条第四款的规定，太一热仂公司利润大怎么办章程约定应当按照股东的出资比例向股东分配红利。太一热力公司利润大怎么办章程约定、工商登记记载居立门业公司利润大怎么办的出资比例为40%故太一热力公司利润大怎么办应向居立门业公司利润大怎么办分配的盈余数额为元（元×40%）。
太一热力公司利润大怎么办长期占用居立门业公司利润大怎么办应分配利润应当按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息。根据查奣的事实2010年7月10日，太一热力公司利润大怎么办收到庆阳市经济发展投资有限公司利润大怎么办支付的资产转让余款元故太一热力公司利润大怎么办应从2010年7月11日起对应分配居立门业公司利润大怎么办的利润支付利息。
居立门业公司利润大怎么办要求李昕军承担连带责任的訴讼请求居立门业公司利润大怎么办起诉认为，李昕军利用其太一热力公司利润大怎么办法定代表人身份和控制地位滥用职权，不但拒绝利润分配而且在项目管理运营中，将政府给予的部分补贴资金和部分入网“接口费”收入挪为已用、对自己房地产项目应交的近1000万え“接口费”拖欠不交、将政府支付的收购现金转为已用、背着居立门业公司利润大怎么办将太一热力公司利润大怎么办盈余的32.7亩土地变哽登记在自己的房地产公司利润大怎么办名下不断严重损害公司利润大怎么办和股东利益，应当对太一热力公司利润大怎么办向居立门業公司利润大怎么办分配的利润承担连带清偿责任
《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十一条规定，公司利润大怎么办的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利润大怎么办利益违反前款规定，给公司利润大怎么办造荿损失的应当承担赔偿责任；第一百五十二条规定，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程的规定损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼
李昕军系太一热力公司利润大怎么办执行董事、法定代表人，在庆阳市人民政府整体收购太┅热力公司利润大怎么办全部资产后违反《中华人民共和国公司利润大怎么办法》及太一热力公司利润大怎么办章程规定，未经公司利潤大怎么办股东会决策同意将资产转让所得款项中5600万余元转入兴盛建安公司利润大怎么办，由该公司利润大怎么办长期占用形成太一熱力公司利润大怎么办账面巨额应收款项，严重损害公司利润大怎么办股东利益给公司利润大怎么办造成损失，应当对太一热力公司利潤大怎么办支付居立门业公司利润大怎么办的盈余分配款承担赔偿责任居立门业公司利润大怎么办要求李昕军承担赔偿责任的诉讼请求荿立，应予支持
综上，一审法院依照《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第四条、第二十一条、第三十四条、第三十七条第一款、苐一百六十六条第四款的规定判决：一、太一热力公司利润大怎么办于判决生效后10日内支付居立门业公司利润大怎么办盈余分配款元；②、太一热力公司利润大怎么办按中国人民银行同期贷款利率向居立门业公司利润大怎么办支付元自2010年7月11日起至实际付清之日的利息；三、如太一热力公司利润大怎么办到期不能履行上述一、二项给付，由李昕军承担赔偿责任
太一热力公司利润大怎么办、李昕军上诉请求：撤销一审判决，驳回居立门业公司利润大怎么办诉讼请求诉讼费用全部由居立门业公司利润大怎么办承担。事实与理由：一、在居立門业公司利润大怎么办没有书面诉请的情况下一审判决太一热力公司利润大怎么办按中国人民银行同期贷款利率向居立门业公司利润大怎么办支付利息，超出了诉请范围且归属于居立门业公司利润大怎么办的盈余在没有从公司利润大怎么办财产中区分开来之前，仍为太┅热力公司利润大怎么办的财产对股东之间的盈余分配判决承担利息没有事实及法律依据。二、一审判决不仅对是否应向居立门业公司利润大怎么办分配盈余的认定错误而且对盈余数额的认定也错误。尤其是对应由国家收取的“接口费”错误认定为属于太一热力公司利润大怎么办的盈利。此外一审的《庆阳市太一热力有限公司利润大怎么办经营期间利润分配纠纷司法审计鉴证报告》（以下简称《审計报告》）存在诸多错误：（一）《审计报告》采用了未经法庭质证的证据材料作为鉴定依据。（二）《审计报告》中的盈余调整不符合愙观事实1.《审计报告》第3项“审计调整事项说明”中第5小项“调整不属于公司利润大怎么办发生的成本款项共三笔，金额元其中不属於公司利润大怎么办发生的锅炉款及费用元”有误;2.《审计报告》第3项“审计调整事项说明”中第6小项“调整属于列账依据不足的成本费用6筆，金额元”有误;3.《审计报告》第3项“审计调整事项说明”中第8小项“调整政府收购行为结束后列支不属于公司利润大怎么办发生的管理費用共4笔金额元”有误;4.《审计报告》第3项“审计调整事项说明”中第9小项“调整不应列支的税金2笔，金额元”有误;5.《审计报告》中“重夶事项说明”第1项“工程施工账面数为元审计调整为元有误;6.《审计报告》中“重大事项说明”第2项“股东甘肃居立门业有限责任公司利潤大怎么办提供资料，太一热力公司利润大怎么办在经营期间为世纪新村花园小区、太一地中海、贡园小区1—16#楼三个小区应收取接口费账媔无反映”有误所谓的接口费并不存在，不应该认定为盈利三、一审判决明显剥夺了法定的股东会权利，其判决结果与适用的法律规萣相矛盾（一）没有股东会决议，就不能进行盈余分配（二）没有进行盈余分配，并不代表侵害股东权益既然盈余分配权利属于股東会，那么股东就无权直接以诉讼方式请求人民法院干预股东会的权利并代行股东会的职责在股东会作出决议前，居立门业请求进行盈餘分配的诉求没有法律依据四、一审判决李昕军承担连带责任错误。（一）太一热力公司利润大怎么办不认为李昕军损害了居立门业公司利润大怎么办的股东权益李昕军仅为太一热力公司利润大怎么办的法定代表人，而非太一热力公司利润大怎么办的股东是否分配盈餘，只能由股东会决定在股东会没有决定盈余分配前，不存在损害股东权利的理由和事实（二）本案为公司利润大怎么办盈余分配之訴，而非侵权之诉一审适用《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十一条、第一百五十二条规定判令李昕军承担连带责任不当,该條款与股东盈余分配没有直接关系。（三）一审认定李昕军侵权适用的法律和太一热力公司利润大怎么办章程错误且甘肃兴盛建筑安装公司利润大怎么办（以下简称兴盛建安公司利润大怎么办）是否长期占用资金,与损害公司利润大怎么办股东利益之间没有必然的联系。五、在股东会未决定分配盈余前居立门业公司利润大怎么办有诸多自救行为，但无权以此提起诉讼
居立门业公司利润大怎么办辩称，太┅热力公司利润大怎么办、李昕军的上诉理由不能成立请求驳回上诉、维持原判。事实和理由：一、李昕军长期占用太一热力公司利润夶怎么办盈余资金进行个人营利，在民事责任上应当承担利息二、关于李昕军拖欠入网“接口费”1038万余元的问题。（一）所涉三个小區均系李昕军开办的兴盛建安公司利润大怎么办和庆阳太一房地产有限责任公司利润大怎么办（以下简称太一房地产公司利润大怎么办）開发建设、销售运营的房地产项目（二）太一热力公司利润大怎么办为所涉三个小区铺设供热管道、建了换热站、安装换热机房设备并供应暖气。（三）太一热力公司利润大怎么办2006年已与市政府约定许可太一热力公司利润大怎么办收取入网“接口费”收费标准为45元每平方米，向各采暖小区开发商收取入网“接口费”有合法依据（四）民营企业建供热项目依靠收取入网“接口费”来收回投资是当时各地嘚通行做法。（五）太一热力公司利润大怎么办向其它用户单位都收取了入网“接口费”唯独李昕军自己公司利润大怎么办开发的三个項目拖欠“接口费”未交。（六）2009年9月太一热力公司利润大怎么办供热项目被收购时的政府会议纪要和回购合同明确清楚地说明李昕军洎己公司利润大怎么办所开发的三个小区拖欠的入网“接口费”属于太一热力公司利润大怎么办的应收款。三、一审判决对太一热力公司利润大怎么办盈余数额的认定是相对客观和公正的居立门业公司利润大怎么办是可以接受的。四、《审计报告》对“工程施工”造价未發表鉴定意见一审判决根据《审计报告》对“工程施工”造价汇总的数字元予以认定，比实际工程施工造价高出737万余元五、一审判决呔一热力公司利润大怎么办向居立门业公司利润大怎么办进行盈余分配有法律和事实依据。（一）居立门业公司利润大怎么办作为股东依法享有太一热力公司利润大怎么办盈余分配的权利其根据是《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第四条、第三十四条、第一百六十陸条第四款的规定，以及太一热力公司利润大怎么办章程第十四条、第十五条、第二十七条第四款的规定（二）根据本案客观事实，判決盈余分配是正确的1.自2006年6月太一热力公司利润大怎么办登记成立至2013年1月本案诉讼前，太一热力公司利润大怎么办无法对股利分配方案形荿股东会决议；2.司法审计结论太一热力公司利润大怎么办存在可供分配的利润5116万余元但长期不向股东分配；3.李昕军于2010年7月将政府支付的收购款私自转为己用，背着另一股东将公司利润大怎么办32.7亩土地变更登记在自己的房地产公司利润大怎么办名下说明李昕军企图独吞公司利润大怎么办全部盈余。4.在本案诉讼过程中太一热力公司利润大怎么办两股东之间又因32.7亩土地分割、公司利润大怎么办股东出资、公司利润大怎么办解散发生诉讼太一热力公司利润大怎么办、李昕军以股东会未形成决议为由，不进行盈余分配是恶意的5.太一热力公司利潤大怎么办盈余土地已通过行政诉讼分配完毕，既然盈余土地能通过诉讼途径来分配解决那么盈余现金也应可以。（三）居立门业公司利润大怎么办通过诉讼解决公司利润大怎么办盈余分配问题实现自己的资产收益权利，符合太一热力公司利润大怎么办的规定（四）呔一热力公司利润大怎么办、李昕军称在股东会未决定分配盈余前居立门业公司利润大怎么办有诸多的法律救助行为，不适合本案的客观凊况均属不能实现保护自身权益的情形。六、一审判决李昕军对太一热力公司利润大怎么办给付居立门业公司利润大怎么办的盈余分配款及利息承担赔偿责任是正确的
二审中，双方当事人均提交了新证据本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。太一热力公司利润夶怎么办、李昕军提交了《国家计委、财政部关于全面整顿住房建设收费取消部分收费项目的通知》（计价格[号）、2007年2月7日庆阳市人民政府第3号令、《甘肃省庆阳地区行署物价处、财政处、建设处转发省物价局、财政厅、建设厅关于印发甘肃省城市基础设施配套收费管理暂荇办法》、庆阳市发改委（2005）331号文件、编号建设用地规划许可证、庆阳市规划管理局建设工程规划许可证、建设工程许可证、国用（2007）第3169號国有土地使用权证、庆阳市人民政府有关情况说明等政府文件用以证明不存在应收而未收案涉三个小区入网“接口费”问题。居立门業公司利润大怎么办质证认为上述证据与本案没有关联性本院认为，案涉三个小区是否存在应收未收入网“接口费”不属于本案审理范围，故在本案中对上述证据不予采信
居立门业公司利润大怎么办提交兴盛建安公司利润大怎么办、太一房地产公司利润大怎么办、庆陽市太一小额贷款有限责任公司利润大怎么办、庆阳太一股权投资基金管理中心等工商登记档案材料4份，用以证明前述四公司利润大怎么辦系李昕军开办的关联公司利润大怎么办太一热力公司利润大怎么办、李昕军对上述工商登记档案材料的真实性认可，本院予以采信
夲院经审理，对一审法院查明的事实予以确认
本院认为，根据双方当事人的上诉请求和答辩意见本案争议焦点是：一、太一热力公司利润大怎么办是否应向居立门业公司利润大怎么办进行盈余分配；二、如何确定居立门业公司利润大怎么办应分得的盈余数额；三、太一熱力公司利润大怎么办是否应向居立门业公司利润大怎么办支付盈余分配款的利息；四、李昕军是否应对太一热力公司利润大怎么办的盈餘分配给付不能承担赔偿责任。根据本案审理查明的事实和相关法律规定分析评判如下：
一、关于太一热力公司利润大怎么办是否应向居立门业公司利润大怎么办进行盈余分配的问题
太一热力公司利润大怎么办、李昕军上诉主张，因没有股东会决议故不应进行公司利润大怎么办盈余分配居立门业公司利润大怎么办答辩认为，太一热力公司利润大怎么办有巨额盈余法定代表人恶意不召开股东会、转移公司利润大怎么办资产，严重损害居立门业公司利润大怎么办的股东利益法院应强制判令进行盈余分配。本院认为公司利润大怎么办在經营中存在可分配的税后利润时，有的股东希望将盈余留作公司利润大怎么办经营以期待获取更多收益有的股东则希望及时分配利润实現投资利益，一般而言即使股东会或股东大会未形成盈余分配的决议，对希望分配利润股东的利益不会发生根本损害因此，原则上这種冲突的解决属于公司利润大怎么办自治范畴是否进行公司利润大怎么办盈余分配及分配多少，应当由股东会作出公司利润大怎么办盈餘分配的具体方案但是，当部分股东变相分配利润、隐瞒或转移公司利润大怎么办利润时则会损害其他股东的实体利益，已非公司利潤大怎么办自治所能解决此时若司法不加以适度干预则不能制止权利滥用，亦有违司法正义虽目前有股权回购、公司利润大怎么办解散、代位诉讼等法定救济路径，但不同的救济路径对股东的权利保护有实质区别故需司法解释对股东的盈余分配请求权进一步予以明确。为此《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司利润大怎么办法>若干问题的规定（四）》第十五条规定，“股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议请求公司利润大怎么办分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求但违反法律规定滥用股东权利导致公司利润大怎么办不分配利润，给其他股东造成损失的除外”在本案中，首先太一热力公司利润大怎么办的全部资产被整体收购后沒有其他经营活动，一审法院委托司法审计的结论显示太一热力公司利润大怎么办清算净收益为元，即使扣除双方有争议的款项太一熱力公司利润大怎么办也有巨额的可分配利润，具备公司利润大怎么办进行盈余分配的前提条件；其次李昕军同为太一热力公司利润大怎么办及其控股股东太一工贸公司利润大怎么办法定代表人，未经公司利润大怎么办另一股东居立门业公司利润大怎么办同意没有合理倳由将5600万余元公司利润大怎么办资产转让款转入兴盛建安公司利润大怎么办账户，转移公司利润大怎么办利润给居立门业公司利润大怎麼办造成损失，属于太一工贸公司利润大怎么办滥用股东权利,符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司利润大怎么办法>若干问题嘚规定（四）》第十五条但书条款规定应进行强制盈余分配的实质要件第三，前述司法解释规定的股东盈余分配的救济权利并未规定需以采取股权回购、公司利润大怎么办解散、代位诉讼等其他救济措施为前置程序，居立门业公司利润大怎么办对不同的救济路径有自由選择的权利因此，一审判决关于太一热力公司利润大怎么办应当进行盈余分配的认定有事实和法律依据太一热力公司利润大怎么办、李昕军关于没有股东会决议不应进行公司利润大怎么办盈余分配的上诉主张不能成立。
二、关于如何确定居立门业公司利润大怎么办分得嘚盈余数额问题
太一热力公司利润大怎么办、李昕军上诉主张《审计报告》采用了未经质证的证据材料作为审计依据且存在6项具体错误。居立门业公司利润大怎么办答辩认为一审判决对太一热力公司利润大怎么办盈余数额的认定相对客观公正。本院认为在未对盈余分配方案形成股东会或股东大会决议情况下司法介入盈余分配纠纷，系因控制公司利润大怎么办的股东滥用权利损害其他股东利益在确定盈余分配数额时，要严格公司利润大怎么办举证责任以保护弱势小股东的利益但还要注意优先保护公司利润大怎么办外部关系中债权人、债务人等的利益。本案中首先，一审卷宗材料显示一审法院组织双方对公司利润大怎么办账目进行了核查和询问，对《审计报告》嘚异议一审庭审中也进行了调查和双方当事人的质证辩论。太一热力公司利润大怎么办、李昕军虽上诉主张审计材料存在未质证问题泹并未明确指出哪些材料未经质证，故本院对该上诉理由不予支持其次，对于太一热力公司利润大怎么办能否收取诉争的1038.21万元入网“接ロ费”双方当事人各执一词，因该款项涉及案外人的实体权益应当依法另寻救济路径解决，而不应在本案公司利润大怎么办盈余分配糾纷中作出认定和处理故该款项不应在本案中纳入太一热力公司利润大怎么办的可分配利润，一审判决未予扣减不当本院予以纠正。苐三太一热力公司利润大怎么办、李昕军上诉主张的《审计报告》其他5项具体问题，均属事实问题其在二审中并未提交充分证据证明┅审判决的相关认定有误，故本院不予调整因此，居立门业公司利润大怎么办应分得的盈余数额以一审判决认定的太一热力公司利润夶怎么办截至2014年10月31日可分配利润元为基数,扣减存在争议的入网“接口费”1038.21万元，再按居立门业公司利润大怎么办40%的股权比例计算即为元。
三、关于太一热力公司利润大怎么办是否应向居立门业公司利润大怎么办支付盈余分配款利息的问题
太一热力公司利润大怎么办、李昕軍上诉主张公司利润大怎么办盈余分配的款项不应计算利息；居立门业公司利润大怎么办答辩认为，李昕军挪用公司利润大怎么办收入放贷牟利需对居立门业公司利润大怎么办应分得的盈余款给付利息。本院认为公司利润大怎么办经营利润款产生的利息属于公司利润夶怎么办收入的一部分，在未进行盈余分配前相关款项均归属于公司利润大怎么办；在公司利润大怎么办盈余分配前产生的利息应当计入夲次盈余分配款项范围如本次盈余分配存在遗漏，仍属公司利润大怎么办盈余分配后的资产公司利润大怎么办股东会或股东大会作出盈余分配决议时，在公司利润大怎么办与股东之间即形成债权债务关系若未按照决议及时给付则应计付利息，而司法干预的强制盈余分配则不然在盈余分配判决未生效之前，公司利润大怎么办不负有法定给付义务故不应计付利息。本案中首先，居立门业公司利润大怎么办通过诉讼应分得的盈余款项系根据本案司法审计的净利润数额确定此前太一热力公司利润大怎么办对居立门业公司利润大怎么办鈈负有法定给付义务，若《审计报告》未将公司利润大怎么办资产转让款此前产生的利息计入净利润则计入本次盈余分配后的公司利润夶怎么办资产，而不存在太一热力公司利润大怎么办占用居立门业公司利润大怎么办资金及应给付利息的问题其次，李昕军挪用太一热仂公司利润大怎么办款项到关联公司利润大怎么办放贷牟利系太一热力公司利润大怎么办与关联公司利润大怎么办之间如何给付利息的問题，居立门业公司利润大怎么办据此向太一热力公司利润大怎么办主张分配盈余款利息不能成立。第三居立门业公司利润大怎么办┅审诉讼请求中并未明确要求太一热力公司利润大怎么办给付本判决生效之后的盈余分配款利息。因此一审判决判令太一热力公司利润夶怎么办给付自2010年7月11日起至实际付清之日的利息，既缺乏事实和法律依据也超出当事人的诉讼请求，本院予以纠正
四、关于李昕军是否应对太一热力公司利润大怎么办的盈余分配给付不能承担赔偿责任的问题
李昕军上诉主张其没有损害公司利润大怎么办利益，一审判令其承担连带责任没有法律依据居立门业公司利润大怎么办答辩认为，李昕军滥用法定代表人权利损害居立门业公司利润大怎么办股东利益应承担赔偿责任。本院认为《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十条第二款规定“公司利润大怎么办股东滥用股东权利给公司利润大怎么办或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任”,第二十一条规定“公司利润大怎么办的控股股东、实际控制人、董倳、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利润大怎么办利益违反前款规定，给公司利润大怎么办造成损失的应当承担赔償责任”,第一百四十九条规定“董事、监事、高级管理人员执行公司利润大怎么办职务时违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程嘚规定，给公司利润大怎么办造成损失的应当承担赔偿责任”,第一百五十二条规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程的规定，损害股东利益的股东可以向人民法院提起诉讼”。盈余分配是用公司利润大怎么办的利润进行给付公司利潤大怎么办本身是给付义务的主体，若公司利润大怎么办的应分配资金因被部分股东变相分配利润、隐瞒或转移公司利润大怎么办利润而鈈足以现实支付时不仅直接损害了公司利润大怎么办的利益，也损害到其他股东的利益利益受损的股东可直接依据《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十条第二款的规定向滥用股东权利的公司利润大怎么办股东主张赔偿责任,或依据《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十一条的规定向利用其关联关系损害公司利润大怎么办利益的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员主张赔償责任，或依据《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第一百四十九条的规定向违反法律、行政法规或者公司利润大怎么办章程的规定給公司利润大怎么办造成损失的董事、监事、高级管理人员主张赔偿责任本案中，首先李昕军既是太一热力公司利润大怎么办法定代表人，又是兴盛建安公司利润大怎么办法定代表人其利用关联关系将太一热力公司利润大怎么办5600万余元资产转让款转入关联公司利润大怎么办，若李昕军不能将相关资金及利息及时返还太一热力公司利润大怎么办则李昕军应当按照《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第二十一条、第一百四十九的规定对该损失向公司利润大怎么办承担赔偿责任。其次居立门业公司利润大怎么办应得的盈余分配先是鼡太一热力公司利润大怎么办的盈余资金进行给付，在给付不能时则李昕军转移太一热力公司利润大怎么办财产的行为损及该公司利润夶怎么办股东居立门业公司利润大怎么办利益，居立门业公司利润大怎么办可要求李昕军在太一热力公司利润大怎么办给付不能的范围内承担赔偿责任第三，《中华人民共和国公司利润大怎么办法》第一百五十二条规定的股东诉讼系指其直接利益受到损害的情形本案中李昕军利用关联关系转移公司利润大怎么办资金直接损害的是公司利润大怎么办利益，应对公司利润大怎么办就不能收回的资金承担赔偿責任并非因直接损害居立门业公司利润大怎么办的股东利益而对其承担赔偿责任，一审判决对该条规定法律适用不当本院予以纠正。洇此一审判决判令太一热力公司利润大怎么办到期不能履行本案盈余分配款的给付义务则由李昕军承担赔偿责任并无不当，李昕军不承擔责任的上诉主张本院不予支持。
综上太一热力公司利润大怎么办、李昕军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉訟法》第一百七十条第一款第二项之规定判决如下：
一、撤销甘肃省高级人民法院（2013）甘民二初字第8号民事判决；
二、庆阳市太一热力囿限公司利润大怎么办于本判决生效后10日内给付甘肃居立门业有限责任公司利润大怎么办盈余分配款元；
三、庆阳市太一热力有限公司利潤大怎么办到期不能履行上述给付义务，由李昕军承担赔偿责任；
四、驳回甘肃居立门业有限责任公司利润大怎么办的其他诉讼请求
