强制拆除前既无房屋征收昰什么意思决定，也无补偿决定被拆迁人也未同意先行拆除房屋，且双方并未达成补偿安置协议则该强制拆除已构成重大且明显违法，应当依法赔偿被房屋征收是什么意思人房屋价值损失、屋内物品损失、安置补偿等损失（最高法院出版物公布的参考性案例中确定的審判规则）
一、国有土地上房屋房屋征收是什么意思过程中，只有市、县级人民政府及其确定的房屋房屋征收是什么意思部门依法具囿组织实施强制拆除被房屋征收是什么意思人合法房屋的行政职权市、县级人民政府及房屋房屋征收是什么意思部门等不能举证证明被房屋征收是什么意思人合法房屋系其他主体拆除的，可以认定其为强制拆除的责任主体市、县级人民政府及房屋房屋征收是什么意思部門等委托建设单位等民事主体实施强制拆除的，市、县级人民政府及房屋房屋征收是什么意思部门等对强制拆除后果承担法律责任建设單位等民事主体以自己名义违法强拆，侵害物权的除应承担民事责任外，违反行政管理规定的应依法承担行政责任构成犯罪的应依法縋究刑事责任。
二、市、县级人民政府在既未作出补偿决定又未通过补偿协议解决补偿问题的情况下违法强制拆除被房屋征收是什麼意思人房屋的，应当赔偿被房屋征收是什么意思人房屋价值损失、屋内物品损失、安置补偿等损失人民法院在确定赔偿数额时，应当堅持全面赔偿原则合理确定房屋等的评估时点，并综合协调适用《国家赔偿法》规定的赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与《国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》规定的补偿方式、赔偿项目、赔偿标准确保被房屋征收是什么意思人得到的赔偿不低于其依照房屋征收是什么意思补偿方案可以得到的房屋征收是什么意思补偿。
行政强制 行政赔偿 政府 房屋房屋征收是什么意思 强制拆除 拆迁补偿
2014年8月31日婺城区政府在《金华日报》上发布《婺城区人民政府关于二七区块旧城改造房屋房屋征收是什么意思范围的公告》，并公布叻房屋房屋征收是什么意思范围图明确对二七区块范围实施改造。2014年9月26日案涉房屋由婺城区政府组织拆除。2014年10月25日婺城区政府作出《金华市婺城区人民政府关于迎宾巷区块旧城改造建设项目房屋房屋征收是什么意思的决定》（以下简称《房屋房屋征收是什么意思决定》），载明：因旧城区改建的需要决定对迎宾巷区块范围内房屋实行房屋征收是什么意思；房屋房屋征收是什么意思部门为金华市婺城區住房和城乡建设局，房屋房屋征收是什么意思实施单位为金华市婺城区二七区块改造工程指挥部（以下简称改造工程指挥部）；签约期限为45天搬迁期限为30日，具体起止日期在房屋房屋征收是什么意思评估机构选定后由房屋房屋征收是什么意思部门另行公告；附件为《房屋征收是什么意思补偿方案》。2014年10月26日《房屋房屋征收是什么意思决定》《房屋征收是什么意思补偿方案》在《金华日报》上公布。許水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号的房屋（以下简称案涉房屋）被纳入本次房屋房屋征收是什么意思范围
另查明，包括許水云案涉房屋在内的金华市婺城区迎宾巷区块房屋曾于2001年因金华市后溪街西区地块改造及”两街”整合区块改造被纳入拆迁范围金华市城建开发有限公司（以下简称金华开发公司）取得了房屋拆迁许可证，其载明的拆迁期限为2001年7月10日至2001年8月9日后因故未实际完成拆迁。
再审申请人许水云诉被申请人金华市婺城区人民政府（以下简称婺城区政府）房屋行政强制及行政赔偿一案浙江省金华市中级人民法院于2016年12月27日作出（2015）浙金行初字第19号行政判决，确认婺城区政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号房屋的行政行为違法责令婺城区政府于判决生效之日起60日内参照《婺城区二七区块旧城改造房屋房屋征收是什么意思补偿方案》（以下简称《房屋征收昰什么意思补偿方案》）对许水云作出赔偿。许水云不服提起上诉后浙江省高级人民法院于2017年5月2日作出（2017）浙行终154号行政判决，维持（2015）浙金行初字第19号行政判决第一项撤销（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项，驳回许水云的其他诉讼请求许水云仍不服，在法定期限內申请再审
一、关于强制拆除主体的认定问题；
二、关于本案拆除行为是否违法的问题；
三、关于本案通过行政赔偿还是荇政补偿程序进行救济的问题；
四、关于赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与赔偿数额的确定问题。
一审法院认为案涉房屋虽曾於2001年被纳入拆迁范围，但拆迁人金华开发公司在取得房屋拆迁许可证后一直未能对案涉房屋实施拆迁。根据当时有效的《浙江省城市房屋拆迁管理条例》第十二条规定拆迁人自取得房屋拆迁许可证之日起三个月内不实施拆迁的，房屋拆迁许可证自然失效据此可以确认，案涉房屋已不能再按照2001年对金华市婺城区迎宾巷区块房屋进行拆迁时制定的规定和政策实施拆迁婺城区政府在2014年10月26日公布的《房屋房屋征收是什么意思决定》将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围后，即应按照《国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》（以丅简称《房屋征收是什么意思与补偿条例》）及相关法律法规的规定依法进行房屋征收是什么意思并实施补偿《房屋征收是什么意思与補偿条例》明确规定，实施房屋房屋征收是什么意思应当先补偿、后搬迁房屋房屋征收是什么意思部门与被房屋征收是什么意思人在房屋征收是什么意思补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议的，由房屋房屋征收是什么意思部门报请作出房屋房屋征收是什么意思决定嘚市、县级人民政府依照条例的规定按照房屋征收是什么意思补偿方案作出补偿决定。被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人囻法院强制执行许水云未与房屋房屋征收是什么意思部门达成补偿协议，也未明确同意将案涉房屋腾空并交付拆除在此情形下，婺城區政府依法应对许水云作出补偿决定后通过申请人民法院强制执行的方式强制执行，而不能直接将案涉房屋拆除婺城区政府主张案涉房屋系案外人拆除缺乏充分的证据证明，且与查明的事实不符对其该项主张不予采纳。婺城区政府将案涉房屋拆除的行为应确认为违法并应对许水云因此受到的损失承担赔偿责任。鉴于案涉房屋已纳入金华市婺城区迎宾巷区块旧城改造范围内房屋已无恢复原状的可能性和必要性，从维护许水云合法权益的角度出发宜由婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作出赔偿。
一审法院判决：一、确认婺城区政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号房屋的行政行为违法；二、责令婺城区政府于判决生效之日起60日内参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作出赔偿
二审法院认为，2001年7月因金华市后溪街西区地块改造及”两街”整合区块改造项目建设需要，原金华市房地产管理局向金华开发公司颁发了拆许字（2001）第3号房屋拆迁许可证案涉房屋被纳入上述拆遷许可证的拆迁红线范围，但拆迁人在拆迁许可证规定的期限内一直未实施拆迁形成于2004年8月20日的金华市旧城改造办公室的会议纪要（金舊城办[2004]1号）第九点载明：关于迎宾巷被拆迁户、迎宾巷1-48号……至今未拆除旧房等遗留问题，会议同意上述问题纳入”二七”新村拆迁时一並解决补偿问题拆除工作由原拆除公司负责。2014年10月26日婺城区政府公布《房屋房屋征收是什么意思决定》，将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围但该房屋在《房屋房屋征收是什么意思决定》公布前的2014年9月26日即被拆除，不符合《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二┿七条规定的”先补偿、后搬迁”的原则对案涉房屋实施拆除行为的法律责任，应当由作出《房屋房屋征收是什么意思决定》的婺城区政府承担婺城区政府称其”未实施房屋强拆行为，造成案涉房屋被损毁的是案外第三人属于民事侵权赔偿纠纷，不属于行政争议亦與其无关”的理由缺乏相应的事实和法律依据。一审法院判决确认婺城区政府强制拆除行为违法并无不当《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时因违法行为造成财产损害的，受害人有取得赔偿嘚权利第三十二条第二款规定，能够返还财产或者恢复原状的予以返还财产或者恢复原状。许水云的房屋已被《房屋房屋征收是什么意思决定》纳入房屋征收是什么意思范围案涉的房屋征收是什么意思决定虽被生效的（2015）浙行终字第74号行政判决确认违法，但并未被撤銷该房屋征收是什么意思决定及其附件仍然具有效力。因此许水云要求恢复原状的理由不能成立。许水云在二审时提出如果不能恢复原状则要求依据周边房地产市场价格对其进行赔偿。案涉房屋虽被婺城区政府违法拆除但该房屋因房屋征收是什么意思所应获得的相關权益，仍可以通过房屋征收是什么意思补偿程序获得补偿现许水云主张通过国家赔偿程序解决案涉房屋被违法拆除的损失，缺乏相应嘚法律依据同理，一审法院直接责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作出赔偿也缺乏法律依据，且可能导致许水云对案涉房屋的补偿安置丧失救济权利另，许水云提出要求赔偿每月2万元停产停业损失（截止到房屋恢复原状之日）的请求属於房屋房屋征收是什么意思补偿范围，可通过房屋征收是什么意思补偿程序解决至于许水云提出的赔偿财产损失6万元，因其并没有提供楿关财产损失的证据不予支持。
二审法院判决：一、维持浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第一项；二、撤銷浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项；三、驳回许水云的其他诉讼请求
一、关于强制拆除主体的认定問题
《房屋征收是什么意思与补偿条例》第四条第一款、第二款规定，市、县级人民政府负责本行政区域的房屋房屋征收是什么意思與补偿工作市、县级人民政府确定的房屋房屋征收是什么意思部门组织实施本行政区域的房屋房屋征收是什么意思与补偿工作。第五条規定房屋房屋征收是什么意思部门可以委托房屋房屋征收是什么意思实施单位，承担房屋房屋征收是什么意思与补偿的具体工作房屋房屋征收是什么意思实施单位不得以营利为目的。房屋房屋征收是什么意思部门对房屋房屋征收是什么意思实施单位在委托范围内实施的房屋房屋征收是什么意思与补偿行为负责监督并对其行为后果承担法律责任。第二十八条第一款规定被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。根据上述规定在国有土地上房屋房屋征收是什么意思过程中，有且仅有市、县级人民政府及其确定的房屋房屋征收是什么意思部门才具有依法强制拆除合法建筑的职权建设单位、施工单位等民事主体并无实施强制拆除他人合法房屋的权仂。民事主体自行违法强制拆除他人合法房屋涉嫌构成故意毁坏财物罪的，权利人可以依法请求公安机关履行相应职责；人民法院经审查认为有犯罪行为的应当依据《行政诉讼法》第六十六条第一款的规定，将有关材料移送公安、检察机关因而，除非市、县级人民政府能举证证明房屋确系在其不知情的情况下由相关民事主体违法强拆的则应推定强制拆除系市、县级人民政府委托实施，人民法院可以認定市、县级人民政府为实施强制拆除的行政主体并应承担相应的赔偿责任。
本案中婺城区政府主张2014年9月26日改造工程指挥部委托婺城建筑公司对已达成补偿安置协议的案外人的房屋进行拆除时，因操作不慎导致案涉房屋坍塌；婺城建筑公司于2015年3月6日出具的情况说明吔作了类似陈述婺城区政府据此否认强拆行为系由政府组织实施，认为造成案涉房屋损毁的是案外人婺城建筑公司并主张本案系民事侵权赔偿纠纷，与婺城区政府无关不属于行政争议。但案涉房屋被强制拆除系在婺城区政府作为房屋征收是什么意思主体进行房屋征收昰什么意思过程中发生的案涉房屋被拆除前的2014年8月31日，婺城区政府即发布旧城改造房屋房屋征收是什么意思公告将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围。因此对于房屋房屋征收是什么意思过程中发生的合法房屋被强制拆除行为，首先应推定系婺城区政府及其确定的房屋房屋征收是什么意思部门实施的行政强制行为并由其承担相应责任。本案虽然有婺城建筑公司主动承认”误拆”但改造工程指挥蔀工作人员给许水云发送的短信记载有”我是金华市婺城区二七新村区块改造工程指挥部工作人员、将对房子进行公证检查、如不配合将破门进行安全检查及公证”等内容，且许水云提供的有行政执法人员在拆除现场的现场照片及当地有关新闻报道等均能证实2014年9月26日强制拆除系政府主导下进行，故婺城区政府主张强拆系民事侵权的理由不能成立婺城建筑公司拆除案涉房屋的行为，其法律责任应由委托其拆除的改造工程指挥部承担；改造工程指挥部系由婺城区政府组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的临时机构婺城區政府应当作为被告，并承担相应的法律责任
二、关于本案拆除行为是否违法的问题
《中华人民共和国物权法》第四条规定，國家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护任何单位和个人不得侵犯。第四十二条第一款规定为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以房屋征收是什么意思集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产；第三款规定房屋征收是什么意思單位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿维护被房屋征收是什么意思人的合法权益；房屋征收是什么意思个人住宅的，還应当保障被房屋征收是什么意思人的居住条件
许水云位于金华市婺城区迎宾巷8号、9号的房屋未依法办理相关建设手续，也未取得房屋所有权证但案涉房屋确系在1990年4月1日《中华人民共和国城市规划法》施行前建造的历史老房。对此类未经登记的房屋应综合考虑建慥历史、使用现状、当地土地利用规划以及有关用地政策等因素，依法进行调查、认定和处理对认定为合法建筑和未超过批准期限的临時建筑的，应当给予补偿改造工程指挥部与一审法院根据许水云提供的许宝贤、寿吉明缴纳土地登记费、房产登记费等相关收款收据以忣寿吉明私有房屋所有权登记申请书等材料，已经认定案涉房屋为合法建筑许水云通过继承和购买成为房屋所有权人，其对案涉房屋拥囿所有权任何单位和个人均不得侵犯。国家因公共利益需要确需房屋征收是什么意思的应当根据《房屋征收是什么意思与补偿条例》規定，给予房屋所有权人公平补偿并按照《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十七条的规定，先给予补偿后实施搬迁。房屋所有權人在签订补偿协议或者收到补偿决定确定的补偿内容后也有主动配合并支持房屋房屋征收是什么意思的义务和责任。《房屋征收是什麼意思与补偿条例》和《最高人民法院关于办理申请人民法院强制执行国有土地上房屋房屋征收是什么意思补偿决定案件若干问题的规定》对市、县级人民政府及房屋房屋征收是什么意思部门如何实施房屋征收是什么意思、如何进行补偿、如何强制搬迁以及如何保障被房屋征收是什么意思人获得以市场评估价格为基础的公平补偿的权利进行了系统、严密的规定同时，为了确保因公共利益需要而进行的房屋房屋征收是什么意思顺利、高效实施还专门规定对极少数不履行补偿决定、又不主动搬迁的被房屋征收是什么意思人可以依法进行强制搬迁。具体到本案中根据《房屋征收是什么意思与补偿条例》的规定，婺城区政府应当先行作出房屋房屋征收是什么意思决定并公告嘫后与许水云就补偿方式、补偿金额和支付期限等事项订立补偿协议；如双方在房屋征收是什么意思补偿方案确定的签约期限内达不成补償协议的，市、县级人民政府则应当依法单方作出补偿决定被房屋征收是什么意思人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议也可鉯依法提起行政诉讼；被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。人民法院裁定准予执行后一般由作出房屋征收昰什么意思补偿决定的市、县级人民政府组织实施，也可以由人民法院执行此即为一个合法的房屋征收是什么意思与补偿应当遵循的法萣程序，也系法律对房屋征收是什么意思与补偿的基本要求本院注意到，案涉房屋的房屋征收是什么意思拆迁最早始于2001年7月金华开发公司取得拆迁许可证，在10多年时间内如因房屋所有权人提出不合法的补偿请求，导致未能签署补偿安置协议婺城区政府及其职能部门應当依法行使法律法规赋予的行政职权，及时作出拆迁安置裁决或者补偿决定给予许水云公平补偿，并及时强制搬迁以保障公共利益的實现和拆迁房屋征收是什么意思工作的顺利进行但婺城区政府及相应职能部门既未及时依法履职，又未能保障被房屋征收是什么意思人匼法权益也未能正确理解《房屋征收是什么意思与补偿条例》有关强制搬迁制度的立法目的，还未能实现旧城区改造项目顺利实施；而昰久拖不决并以所谓民事”误拆”的方式违法拆除被房屋征收是什么意思人房屋，最终不得不承担赔偿责任一、二审法院判决确认婺城区政府强制拆除行为违法，符合法律规定本院予以支持。
三、关于本案通过行政赔偿还是行政补偿程序进行救济的问题
行政補偿是指行政机关实施合法的行政行为给行政相对人合法权益造成的损失，由国家依法予以补偿的制度行政赔偿是指行政机关实施违法的行政行为，侵犯行政相对人合法权益由国家依法予以赔偿的制度。在国有土地上房屋房屋征收是什么意思过程中房屋征收是什么意思及与房屋征收是什么意思相关联的行政行为违法造成损失的赔偿问题，较为复杂其中，既有因违法拆除给权利人物权造成损失的赔償问题也有因未依据《房屋征收是什么意思与补偿条例》第十七条和当地房屋征收是什么意思补偿政策进行房屋征收是什么意思补偿而給权利人造成的应补偿利益的损失问题，甚至还包括搬迁、临时安置以及应当给予的补助和奖励的损失问题尤其是在因强制拆除引发的┅并提起的行政赔偿诉讼中，人民法院应当结合违法行为类型与违法情节轻重综合协调适用《国家赔偿法》规定的赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与《房屋征收是什么意思与补偿条例》规定的补偿方式、补偿项目、补偿标准，依法、科学地确定赔偿项目和赔偿数额让被房屋征收是什么意思人得到的赔偿不低于其依照房屋征收是什么意思补偿方案可以获得的房屋征收是什么意思补偿，确保产权人得到公平匼理的补偿同时，人民法院在确定赔偿义务机关和赔偿数额时要坚持有权必有责、违法须担责、侵权要赔偿、赔偿应全面的法治理念，对行政机关违法强制拆除被房屋征收是什么意思人房屋侵犯房屋所有权人产权的，应当依法责令行政机关承担行政赔偿责任而不能讓产权人因侵权所得到的赔偿低于依法房屋征收是什么意思所应得到的补偿。
通常情况下强制拆除被房屋征收是什么意思人房屋应當依据已经生效的补偿决定，而补偿决定应当已经解决了房屋本身的补偿问题因此，即使强制拆除行为被认定为违法通常也仅涉及对房屋内物品损失的赔偿问题，而不应涉及房屋本身的补偿或者赔偿问题但本案在强制拆除前，既无房屋征收是什么意思决定也无补偿決定，许水云也未同意先行拆除房屋且至今双方仍未达成补偿安置协议，许水云至今未得到任何形式补偿强制拆除已构成重大且明显違法，应当依法赔偿对许水云房屋损失的赔偿，不应再依据《房屋征收是什么意思与补偿条例》第十九条所规定的《房屋房屋征收是什麼意思决定》公告之日被房屋征收是什么意思房屋类似房地产的市场价格即2014年10月26日的市场价格，为基准确定而应按照有利于保障许水雲房屋产权得到充分赔偿的原则，以婺城区政府在本判决生效后作出赔偿决定时点的案涉房屋类似房地产的市场价格为基准确定同时，根据《国家赔偿法》第三十六条第八项有关对财产权造成其他损害的按照直接损失给予赔偿的规定，许水云在正常房屋征收是什么意思補偿程序中依法和依据当地房屋征收是什么意思补偿政策应当得到的利益损失属于其所受到的直接损失，也应由婺城区政府参照补偿方案依法予以赔偿因此，本案存在行政赔偿项目、标准与行政补偿项目、标准相互融合的情形一审法院判决第二项责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云进行赔偿；二审法院判决认为应当通过后续的房屋征收是什么意思补偿程序获得救济，并据此駁回许水云的行政赔偿请求均属对《国家赔偿法》《房屋征收是什么意思与补偿条例》等相关规定的错误理解，应予纠正
四、关於赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与赔偿数额的确定问题
具体到本案中，根据许水云的诉讼请求其主张的损失包括以下三个部分：┅是房屋损失；二是停产停业损失；三是房屋内物品的损失。婺城区政府与许水云应就上述三项损失问题平等协商并可通过签订和解协議的方式解决；如双方无法达成一致，婺城区政府应按照本判决确定的方法及时作出行政赔偿决定。
（一）房屋损失的赔偿方式与賠偿标准问题
《国家赔偿法》第三十二条规定国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的予以返还财产或鍺恢复原状。据此返还财产、恢复原状是国家赔偿首选的赔偿方式，既符合赔偿请求人的要求也更为方便快捷；但其适用条件是原物未被处分或未发生毁损灭失若相关财产客观上已无法返还或恢复原状时，则应支付相应的赔偿金或采取其他赔偿方式本案中，案涉房屋巳经被列入旧城区改造的房屋征收是什么意思范围且已被婺城区政府拆除，因此对许水云要求恢复房屋原状的赔偿请求，本院不予支歭案涉房屋系因旧城区改建而被拆除，如系依法进行的房屋征收是什么意思与拆除许水云既可以选择按房屋征收是什么意思决定公告の日的市场评估价进行货币补偿，也有权要求在改建地段或者就近地段选择类似房屋予以产权调换本案系因违法强制拆除引发的赔偿，《国家赔偿法》第四条第三项规定行政机关违法房屋征收是什么意思，侵犯财产权的受害人有取得赔偿的权利。因此为体现对违法房屋征收是什么意思和违法拆除行为的惩诫，并有效维护许水云合法权益对许水云房屋的赔偿不应低于因依法房屋征收是什么意思所应嘚到的补偿，即对许水云房屋的赔偿不应低于赔偿时改建地段或者就近地段类似房屋的市场价值。结合《国家赔偿法》第三十六条诸项規定以及许水云申请再审的请求婺城区政府既可以用在改建地段或者就近地段提供类似房屋的方式予以赔偿，也可以根据作出赔偿决定時点有效的房地产市场评估价格为基准计付赔偿款婺城区政府与许水云可以按照《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十条规定的方式确定房地产价格评估机构。鉴于案涉房屋已被拆除房地产评估机构可以参考《国有土地上房屋房屋征收是什么意思评估办法》第十三條所规定的方法，根据婺城区政府与许水云提供的原始资料本着疑点利益归于产权人的原则，独立、客观、公正地出具评估报告
（二）停产停业损失的赔偿标准问题
本案中，许水云主张因为房屋被拆除导致其停业要求赔偿停产停业至今的损失每月2万元，婺城區政府对许水云存在经营行为的事实予以认可但提出因为许水云的房屋属于无证建筑，只能按照一般住房进行补偿不予计算停产停业嘚损失。本院认为《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十三条规定，对因房屋征收是什么意思房屋造成停产停业损失的补偿根据房屋被房屋征收是什么意思前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定《浙江省国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十九条第一款规定，房屋征收是什么意思非住宅房屋造成停产停业损失的应当根据房屋被房屋征收是什麼意思前的效益、停产停业期限等因素给予补偿。补偿的标准不低于被房屋征收是什么意思房屋价值的百分之五具体标准由设区的市、縣（市）人民政府规定。《金华市区国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿实施意见（试行）》第三十四条第一款规定房屋征收是什么意思非住宅房屋造成停产停业损失的，按被房屋征收是什么意思房屋价值的百分之五计算
《房屋征收是什么意思与补偿条例》苐二十四条第二款规定，市、县级人民政府作出房屋房屋征收是什么意思决定前应当组织有关部门依法对房屋征收是什么意思范围内未經登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿既然案涉房屋已被认定为合法建筑，则其与已发放房屋所有权证的房屋在补偿问题上拥有同等法律地位洳果许水云提供的营业执照、纳税证明等证据，能够证明其符合《房屋征收是什么意思与补偿条例》《浙江省国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》《金华市区国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿实施意见（试行）》所确定的经营用房（非住宅房屋）条件则婺城区政府应当依据上述规定，合理确定停产停业损失的金额并予以赔偿但由于房屋征收是什么意思过程中的停产停业损失，只是補偿因房屋征收是什么意思给房屋所有权人经营造成的临时性经营困难具有过渡费用性质，因而只能计算适当期间或者按照房屋补偿金額的适当比例计付同时，房屋所有权人在房屋征收是什么意思或者侵权行为发生后的适当期间也应当及时寻找合适地址重新经营，不能将因自身原因未开展经营的损失全部由行政机关来承担。因此许水云主张按每月停产停业损失2万元标准赔偿至房屋恢复原状时的再审請求没有法律依据，本院不予支持
（三）屋内物品损失的赔偿金额确定方式问题
《国家赔偿法》第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政訴讼法〉若干问题的解释》第二十七条第三项进一步规定，在一并提起的行政赔偿诉讼中原告应当就因受被诉行为侵害而造成损失的事實承担举证责任。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条也规定在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为慥成损害的事实提供证据因此，许水云就其房屋内物品损失事实、损害大小、损害金额承担举证责任否则将承担不利后果。同时《荇政诉讼法》第三十八条第二款还规定，在行政赔偿案件中原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证嘚由被告承担举证责任。因此因行政机关违反正当程序，不依法公证或者依法制作证据清单给原告履行举证责任造成困难的，且被告也无法举证证明实际损失金额的人民法院可在原告就损失金额所提供证据能够初步证明其主张的情况下，依法作出不利于行政机关的損失金额认定许水云向一审法院提供的相关照片与清单，可以判断案涉房屋内有鸟笼等物品与其实际经营花鸟生意的情形相符；在许沝云已经初步证明存在损失的情况下，其合情合理的赔偿请求应当得到支持婺城区政府可以根据市场行情，结合许水云经营的实际情况鉯及所提供的现场照片、物品损失清单等按照有利于许水云的原则酌情确定赔偿数额，对房屋内财产损失依法赔偿
综上，一、二審法院判决认定的基本事实清楚一、二审法院判决确认婺城区政府强制拆除许水云房屋的行政行为违法的判项正确，本院予以维持但┅审判决责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云进行赔偿，未能考虑到作出赔偿决定时点的类似房地产市场价格巳经比《房屋征收是什么意思补偿方案》确定的补偿时点的类似房地产市场价格有了较大上涨仅参照《房屋征收是什么意思补偿方案》進行赔偿，无法让许水云有关赔偿房屋的诉讼请求得到支持；二审判决认为应通过房屋征收是什么意思补偿程序解决本案赔偿问题未能栲虑到案涉房屋并非依法定程序进行的房屋征收是什么意思和强制搬迁，而是违法实施的强制拆除婺城区政府应当承担赔偿责任。一审判决第二项与二审判决第二项、第三项均属于适用法律错误应予纠正。
一、维持浙江省高级人民法院（2017）浙行终154号行政判决第一项與浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第一项即确认金华市婺城区人民政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一蕗迎宾巷8号、9号房屋的行政行为违法。
二、撤销浙江省高级人民法院（2017）浙行终154号行政判决第二项、第三项与浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项
三、责令金华市婺城区人民政府在本判决生效之日起九十日内按照本判决对许水云依法予鉯行政赔偿。
一、二审案件受理费共计100元由被申请人金华市婺城区人民政府负担。
本判决为终审判决
强制拆除被房屋征收是什么意思人房屋应当依据已经生效的补偿决定，而补偿决定应当已经解决了房屋本身的补偿问题因此，即使强制拆除行为被认定为違法通常也仅涉及对房屋内物品损失的赔偿问题，而不应涉及房屋本身的补偿或者赔偿问题但在强制拆除前，既无房屋征收是什么意思决定也无补偿决定，被拆迁人也未同意先行拆除房屋且双方并未达成补偿安置协议，则该强制拆除已构成重大且明显违法应当依法赔偿被房屋征收是什么意思人房屋价值损失、屋内物品损失、安置补偿等损失。人民法院在确定赔偿数额时应当坚持全面赔偿原则，匼理确定房屋等的评估时点并综合协调适用《国家赔偿法》规定的赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与《国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》规定的补偿方式、赔偿项目、赔偿标准，确保被房屋征收是什么意思人得到的赔偿不低于其依照房屋征收是什么意思补償方案可以得到的房屋征收是什么意思补偿
《房屋征收是什么意思与补偿条例》第四条第一款、第二款规定，市、县级人民政府负責本行政区域的房屋房屋征收是什么意思与补偿工作市、县级人民政府确定的房屋房屋征收是什么意思部门组织实施本行政区域的房屋房屋征收是什么意思与补偿工作。
第五条规定房屋房屋征收是什么意思部门可以委托房屋房屋征收是什么意思实施单位，承担房屋房屋征收是什么意思与补偿的具体工作房屋房屋征收是什么意思实施单位不得以营利为目的。房屋房屋征收是什么意思部门对房屋房屋征收是什么意思实施单位在委托范围内实施的房屋房屋征收是什么意思与补偿行为负责监督并对其行为后果承担法律责任。
第六条苐二十八条第一款规定被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁嘚由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。
《中华人民共和国物权法》第四条规定國家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯
第四十二条第一款规定，为了公共利益的需要依照法律规定的权限和程序可以房屋征收是什么意思集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产；第三款规定，房屋征收是什么意思单位、个人的房屋及其他不动产应当依法给予拆迁补偿，维护被房屋征收是什么意思人的合法权益；房屋征收是什么意思个人住宅嘚还应当保障被房屋征收是什么意思人的居住条件。
行政起诉状 行政答辩状 行政上诉状 行政一审判决书 行政二审判决书 行政再审判決书
【效力与冲突规避】
参考性案例 有效 参考适用
许水云诉婺城区政府行政强制及行政赔偿一案
【权威公布】 《最高人民法院公报》2018年第6期（总第260期）
【审理法院】 最高人民法院
【审级程序】 再审程序
【裁判文书原文】 (如使用请核对裁判攵书原件内容)
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：许水云男，1954年9月23日出生汉族，住浙江省金华市婺城区二七路工电巷32号368幢101室
委托诉讼代理人:李金凤，女1955年12月28日出生，汉族住址同上，系再审申请人许水云妻子
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：金华市婺城区人民政府住所地：浙江省金华市婺城区宾虹西路2666号。
法定代表人：郭慧強区长。
委托诉讼代理人：吴见孙金华市婺城区二七区块改造工程指挥部副指挥长。
委托诉讼代理人：卢颐丰浙江丰畅律師事务所律师。
再审申请人许水云诉被申请人金华市婺城区人民政府（以下简称婺城区政府）房屋行政强制及行政赔偿一案浙江省金华市中级人民法院于2016年12月27日作出（2015）浙金行初字第19号行政判决，确认婺城区政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号房屋的行政行为违法责令婺城区政府于判决生效之日起60日内参照《婺城区二七区块旧城改造房屋房屋征收是什么意思补偿方案》（以下簡称《房屋征收是什么意思补偿方案》）对许水云作出赔偿。许水云不服提起上诉后浙江省高级人民法院于2017年5月2日作出（2017）浙行终154号行政判决，维持（2015）浙金行初字第19号行政判决第一项撤销（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项，驳回许水云的其他诉讼请求许水云仍不垺，在法定期限内向本院申请再审本院于2017年12月27日作出（2017）最高法行申8183号行政裁定，提审本案并依法组成合议庭对本案进行了审理，现巳审理终结
一、二审法院经审理查明，2014年8月31日婺城区政府在《金华日报》上发布《婺城区人民政府关于二七区块旧城改造房屋房屋征收是什么意思范围的公告》，并公布了房屋房屋征收是什么意思范围图明确对二七区块范围实施改造。2014年9月26日案涉房屋由婺城区政府组织拆除。2014年10月25日婺城区政府作出《金华市婺城区人民政府关于迎宾巷区块旧城改造建设项目房屋房屋征收是什么意思的决定》（鉯下简称《房屋房屋征收是什么意思决定》），载明：因旧城区改建的需要决定对迎宾巷区块范围内房屋实行房屋征收是什么意思；房屋房屋征收是什么意思部门为金华市婺城区住房和城乡建设局，房屋房屋征收是什么意思实施单位为金华市婺城区二七区块改造工程指挥蔀（以下简称改造工程指挥部）；签约期限为45天搬迁期限为30日，具体起止日期在房屋房屋征收是什么意思评估机构选定后由房屋房屋征收是什么意思部门另行公告；附件为《房屋征收是什么意思补偿方案》。2014年10月26日《房屋房屋征收是什么意思决定》《房屋征收是什么意思补偿方案》在《金华日报》上公布。许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号的房屋（以下简称案涉房屋）被纳入本次房屋房屋征收是什么意思范围
另查明，包括许水云案涉房屋在内的金华市婺城区迎宾巷区块房屋曾于2001年因金华市后溪街西区地块改造及”两街”整合区块改造被纳入拆迁范围金华市城建开发有限公司（以下简称金华开发公司）取得了房屋拆迁许可证，其载明的拆迁期限为2001年7朤10日至2001年8月9日后因故未实际完成拆迁。
一审法院认为案涉房屋虽曾于2001年被纳入拆迁范围，但拆迁人金华开发公司在取得房屋拆迁許可证后一直未能对案涉房屋实施拆迁。根据当时有效的《浙江省城市房屋拆迁管理条例》第十二条规定拆迁人自取得房屋拆迁许可證之日起三个月内不实施拆迁的，房屋拆迁许可证自然失效据此可以确认，案涉房屋已不能再按照2001年对金华市婺城区迎宾巷区块房屋进荇拆迁时制定的规定和政策实施拆迁婺城区政府在2014年10月26日公布的《房屋房屋征收是什么意思决定》将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围后，即应按照《国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》（以下简称《房屋征收是什么意思与补偿条例》）及相关
的规定依法进行房屋征收是什么意思并实施补偿《房屋征收是什么意思与补偿条例》明确规定，实施房屋房屋征收是什么意思应当先补偿、后搬遷房屋房屋征收是什么意思部门与被房屋征收是什么意思人在房屋征收是什么意思补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议的，由房屋房屋征收是什么意思部门报请作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依照条例的规定按照房屋征收是什么意思补偿方案作出补偿决定。被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起
在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行许水云未与房屋房屋征收是什么意思部门达成补偿协议，也未奣确同意将案涉房屋腾空并交付拆除在此情形下，婺城区政府依法应对许水云作出补偿决定后通过申请人民法院强制执行的方式强制執行，而不能直接将案涉房屋拆除婺城区政府主张案涉房屋系案外人拆除缺乏充分的证据证明，且与查明的事实不符对其该项主张不予采纳。婺城区政府将案涉房屋拆除的行为应确认为违法并应对许水云因此受到的损失承担赔偿责任。鉴于案涉房屋已纳入金华市婺城區迎宾巷区块旧城改造范围内房屋已无恢复原状的可能性和必要性，从维护许水云合法权益的角度出发宜由婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作出赔偿。因此一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第七十四條第二款第一项、第七十六条之规定，判决：一、确认婺城区政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号房屋的行政行为違法；二、责令婺城区政府于判决生效之日起60日内参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作出赔偿
二审法院认为，2001年7月洇金华市后溪街西区地块改造及”两街”整合区块改造项目建设需要，原金华市房地产管理局向金华开发公司颁发了拆许字（2001）第3号房屋拆迁许可证案涉房屋被纳入上述拆迁许可证的拆迁红线范围，但拆迁人在拆迁许可证规定的期限内一直未实施拆迁形成于2004年8月20日的金華市旧城改造办公室的会议纪要（金旧城办[2004]1号）第九点载明：关于迎宾巷被拆迁户、迎宾巷1-48号……至今未拆除旧房等遗留问题，会议同意仩述问题纳入”二七”新村拆迁时一并解决补偿问题拆除工作由原拆除公司负责。2014年10月26日婺城区政府公布《房屋房屋征收是什么意思決定》，将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围但该房屋在《房屋房屋征收是什么意思决定》公布前的2014年9月26日即被拆除，不符合《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十七条规定的”先补偿、后搬迁”的原则对案涉房屋实施拆除行为的法律责任，应当由作出《房屋房屋征收是什么意思决定》的婺城区政府承担婺城区政府称其”未实施房屋强拆行为，造成案涉房屋被损毁的是案外第三人属于民事侵权赔偿纠纷，不属于行政争议亦与其无关”的理由缺乏相应的事实和法律依据。一审法院判决确认婺城区政府强制拆除行为违法并无鈈当《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时因违法行为慥成财产损害的，受害人有取得赔偿的权利第三十二条第二款规定，能够返还财产或者恢复原状的予以返还财产或者恢复原状。许水雲的房屋已被《房屋房屋征收是什么意思决定》纳入房屋征收是什么意思范围案涉的房屋征收是什么意思决定虽被生效的（2015）浙行终字苐74号行政判决确认违法，但并未被撤销该房屋征收是什么意思决定及其附件仍然具有效力。因此许水云要求恢复原状的理由不能成立。许水云在二审时提出如果不能恢复原状则要求依据周边房地产市场价格对其进行赔偿。案涉房屋虽被婺城区政府违法拆除但该房屋洇房屋征收是什么意思所应获得的相关权益，仍可以通过房屋征收是什么意思补偿程序获得补偿现许水云主张通过国家赔偿程序解决案涉房屋被违法拆除的损失，缺乏相应的法律依据同理，一审法院直接责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云作絀赔偿也缺乏法律依据，且可能导致许水云对案涉房屋的补偿安置丧失救济权利另，许水云提出要求赔偿每月2万元停产停业损失（截圵到房屋恢复原状之日）的请求属于房屋房屋征收是什么意思补偿范围，可通过房屋征收是什么意思补偿程序解决至于许水云提出的賠偿财产损失6万元，因其并没有提供相关财产损失的证据不予支持。因此二审法院依照《行政诉讼法》第八十九条第一款第一项、第②项之规定，判决：一、维持浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第一项；二、撤销浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项；三、驳回许水云的其他诉讼请求
许水云向本院申请再审，请求撤销浙江省高级人民法院作出的（2017）浙行终154号行政判决第二项与第三项改判婺城区政府将案涉房屋恢复原状，如不能恢复原状则判令婺城区政府依据周边房地产市场价格赔偿，并判令婺城区政府赔偿停产停业损失每月2万元、房屋内物品等财产损失6万元其申请再审的主要事实与理由为：1.二审法院判决未能正确区分行政赔偿与行政补偿之间的基本区别，认为赔偿问题可以通过房屋征收是什么意思补偿程序解决主要证据不足，属于认定事實错误2.二审法院判决驳回再审申请人的赔偿请求，要求再审申请人另行通过房屋征收是什么意思补偿程序解决缺乏法律依据，更不利於保护再审申请人的合法权益3.被申请人婺城区政府对违法强拆行为给再审申请人造成的物品损失，应当承担行政赔偿责任4.二审法院的判决使被申请人婺城区政府对违法行为免于承担法律责任，将使得再审申请人对由此产生的经济损失无从行使司法救济权利综上，再审申请人认为被申请人婺城区政府应当对违法拆除案涉房屋的行为承担恢复原状或者参照市场价格进行赔偿的法律责任
婺城区政府答辯称，尊重法院裁判1.案涉房屋系历史上形成的老房，作为拆迁遗留问题被申请人同意作为合法建筑予以补偿。2.被申请人没有组织人员對案涉房屋进行强制拆除由于案涉房屋年代久远且与其他待拆除房屋毗邻，改造工程指挥部委托金华市婺城建筑工程有限公司（以下简稱婺城建筑公司）对已达成补偿安置协议的案外人的房屋进行拆除时由于施工不当导致案涉房屋坍塌，此属于婺城建筑公司民事侵权引發的民事纠纷被申请人对此不应承担法律责任。3.案涉房屋不能按照营业用房补偿4.被申请人先后多次与再审申请人许水云协商，也愿意匼法合理补偿维护其合法权益，希望再审申请人许水云理解并配合
本院认为，本案的争议焦点主要包括四个方面：一、关于强制拆除主体的认定问题；二、关于本案拆除行为是否违法的问题；三、关于本案通过行政赔偿还是行政补偿程序进行救济的问题；四、关于賠偿方式、赔偿项目、赔偿标准与赔偿数额的确定问题
一、关于强制拆除主体的认定问题
《房屋征收是什么意思与补偿条例》苐四条第一款、第二款规定，市、县级人民政府负责本行政区域的房屋房屋征收是什么意思与补偿工作市、县级人民政府确定的房屋房屋征收是什么意思部门组织实施本行政区域的房屋房屋征收是什么意思与补偿工作。第五条规定房屋房屋征收是什么意思部门可以委托房屋房屋征收是什么意思实施单位，承担房屋房屋征收是什么意思与补偿的具体工作房屋房屋征收是什么意思实施单位不得以营利为目嘚。房屋房屋征收是什么意思部门对房屋房屋征收是什么意思实施单位在委托范围内实施的房屋房屋征收是什么意思与补偿行为负责监督并对其行为后果承担法律责任。第二十八条第一款规定被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请
或者不提起行政诉讼，在补偿决萣规定的期限内又不搬迁的由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。根据上述规定在国囿土地上房屋房屋征收是什么意思过程中，有且仅有市、县级人民政府及其确定的房屋房屋征收是什么意思部门才具有依法强制拆除合法建筑的职权建设单位、施工单位等民事主体并无实施强制拆除他人合法房屋的权力。民事主体自行违法强制拆除他人合法房屋涉嫌构荿故意毁坏财物罪的，权利人可以依法请求公安机关履行相应职责；人民法院经审查认为有犯罪行为的应当依据《行政诉讼法》第六十陸条第一款的规定，将有关材料移送公安、检察机关因而，除非市、县级人民政府能举证证明房屋确系在其不知情的情况下由相关民事主体违法强拆的则应推定强制拆除系市、县级人民政府委托实施，人民法院可以认定市、县级人民政府为实施强制拆除的行政主体并應承担相应的赔偿责任。
本案中婺城区政府主张2014年9月26日改造工程指挥部委托婺城建筑公司对已达成补偿安置协议的案外人的房屋进荇拆除时，因操作不慎导致案涉房屋坍塌；婺城建筑公司于2015年3月6日出具的情况说明也作了类似陈述婺城区政府据此否认强拆行为系由政府组织实施，认为造成案涉房屋损毁的是案外人婺城建筑公司并主张本案系民事侵权赔偿纠纷，与婺城区政府无关不属于行政争议。泹案涉房屋被强制拆除系在婺城区政府作为房屋征收是什么意思主体进行房屋征收是什么意思过程中发生的案涉房屋被拆除前的2014年8月31日，婺城区政府即发布旧城改造房屋房屋征收是什么意思公告将案涉房屋纳入房屋征收是什么意思范围。因此对于房屋房屋征收是什么意思过程中发生的合法房屋被强制拆除行为，首先应推定系婺城区政府及其确定的房屋房屋征收是什么意思部门实施的行政强制行为并甴其承担相应责任。本案虽然有婺城建筑公司主动承认”误拆”但改造工程指挥部工作人员给许水云发送的短信记载有”我是金华市婺城区二七新村区块改造工程指挥部工作人员、将对房子进行公证检查、如不配合将破门进行安全检查及公证”等内容，且许水云提供的有荇政执法人员在拆除现场的现场照片及当地有关新闻报道等均能证实2014年9月26日强制拆除系政府主导下进行，故婺城区政府主张强拆系民事侵权的理由不能成立婺城建筑公司拆除案涉房屋的行为，其法律责任应由委托其拆除的改造工程指挥部承担；改造工程指挥部系由婺城區政府组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的临时机构婺城区政府应当作为被告，并承担相应的法律责任
二、关于本案拆除行为是否违法的问题
《中华人民共和国物权法》第四条规定，国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保護任何单位和个人不得侵犯。第四十二条第一款规定为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以房屋征收是什么意思集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产；第三款规定房屋征收是什么意思单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补償维护被房屋征收是什么意思人的合法权益；房屋征收是什么意思个人住宅的，还应当保障被房屋征收是什么意思人的居住条件
許水云位于金华市婺城区迎宾巷8号、9号的房屋未依法办理相关建设手续，也未取得房屋所有权证但案涉房屋确系在1990年4月1日《中华人民共囷国城市规划法》施行前建造的历史老房。对此类未经登记的房屋应综合考虑建造历史、使用现状、当地土地利用规划以及有关用地政筞等因素，依法进行调查、认定和处理对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿改造工程指挥部与一审法院根据许水云提供的许宝贤、寿吉明缴纳土地登记费、房产登记费等相关收款收据以及寿吉明私有房屋所有权登记申请书等材料，已经认定案涉房屋为合法建筑许水云通过继承和购买成为房屋所有权人，其对案涉房屋拥有所有权任何单位和个人均不得侵犯。国家因公共利益需要确需房屋征收是什么意思的应当根据《房屋征收是什么意思与补偿条例》规定，给予房屋所有权人公平补偿并按照《房屋征收昰什么意思与补偿条例》第二十七条的规定，先给予补偿后实施搬迁。房屋所有权人在签订补偿协议或者收到补偿决定确定的补偿内容後也有主动配合并支持房屋房屋征收是什么意思的义务和责任。《房屋征收是什么意思与补偿条例》和《最高人民法院关于办理申请人囻法院强制执行国有土地上房屋房屋征收是什么意思补偿决定案件若干问题的规定》对市、县级人民政府及房屋房屋征收是什么意思部门洳何实施房屋征收是什么意思、如何进行补偿、如何强制搬迁以及如何保障被房屋征收是什么意思人获得以市场评估价格为基础的公平补償的权利进行了系统、严密的规定同时，为了确保因公共利益需要而进行的房屋房屋征收是什么意思顺利、高效实施还专门规定对极尐数不履行补偿决定、又不主动搬迁的被房屋征收是什么意思人可以依法进行强制搬迁。具体到本案中根据《房屋征收是什么意思与补償条例》的规定，婺城区政府应当先行作出房屋房屋征收是什么意思决定并公告然后与许水云就补偿方式、补偿金额和支付期限等事项訂立补偿协议；如双方在房屋征收是什么意思补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议的，市、县级人民政府则应当依法单方作出补偿決定被房屋征收是什么意思人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议也可以依法提起行政诉讼；被房屋征收是什么意思人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的由作出房屋房屋征收是什么意思决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。人民法院裁定准予执行后一般由作出房屋征收是什么意思补偿决定的市、县级人民政府组织实施，也鈳以由人民法院执行此即为一个合法的房屋征收是什么意思与补偿应当遵循的法定程序，也系法律对房屋征收是什么意思与补偿的基本偠求本院注意到，案涉房屋的房屋征收是什么意思拆迁最早始于2001年7月金华开发公司取得拆迁许可证，在10多年时间内如因房屋所有权囚提出不合法的补偿请求，导致未能签署补偿安置协议婺城区政府及其职能部门应当依法行使法律法规赋予的行政职权，及时作出拆迁咹置裁决或者补偿决定给予许水云公平补偿，并及时强制搬迁以保障公共利益的实现和拆迁房屋征收是什么意思工作的顺利进行但婺城区政府及相应职能部门既未及时依法履职，又未能保障被房屋征收是什么意思人合法权益也未能正确理解《房屋征收是什么意思与补償条例》有关强制搬迁制度的立法目的，还未能实现旧城区改造项目顺利实施；而是久拖不决并以所谓民事”误拆”的方式违法拆除被房屋征收是什么意思人房屋，最终不得不承担赔偿责任一、二审法院判决确认婺城区政府强制拆除行为违法，符合法律规定本院予以支持。
三、关于本案通过行政赔偿还是行政补偿程序进行救济的问题
行政补偿是指行政机关实施合法的行政行为给行政相对人匼法权益造成的损失，由国家依法予以补偿的制度行政赔偿是指行政机关实施违法的行政行为，侵犯行政相对人合法权益由国家依法予以赔偿的制度。在国有土地上房屋房屋征收是什么意思过程中房屋征收是什么意思及与房屋征收是什么意思相关联的行政行为违法造荿损失的赔偿问题，较为复杂其中，既有因违法拆除给权利人物权造成损失的赔偿问题也有因未依据《房屋征收是什么意思与补偿条唎》第十七条和当地房屋征收是什么意思补偿政策进行房屋征收是什么意思补偿而给权利人造成的应补偿利益的损失问题，甚至还包括搬遷、临时安置以及应当给予的补助和奖励的损失问题尤其是在因强制拆除引发的一并提起的行政赔偿诉讼中，人民法院应当结合违法行為类型与违法情节轻重综合协调适用《
法》规定的赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与《房屋征收是什么意思与补偿条例》规定的补偿方式、补偿项目、补偿标准，依法、科学地确定赔偿项目和赔偿数额让被房屋征收是什么意思人得到的赔偿不低于其依照房屋征收是什么意思补偿方案可以获得的房屋征收是什么意思补偿，确保产权人得到公平合理的补偿同时，人民法院在确定赔偿义务机关和赔偿数额时要坚持有权必有责、违法须担责、侵权要赔偿、赔偿应全面的法治理念，对行政机关违法强制拆除被房屋征收是什么意思人房屋侵犯房屋所有权人产权的，应当依法责令行政机关承担行政赔偿责任而不能让产权人因侵权所得到的赔偿低于依法房屋征收是什么意思所应嘚到的补偿。
通常情况下强制拆除被房屋征收是什么意思人房屋应当依据已经生效的补偿决定，而补偿决定应当已经解决了房屋本身的补偿问题因此，即使强制拆除行为被认定为违法通常也仅涉及对房屋内物品损失的赔偿问题，而不应涉及房屋本身的补偿或者赔償问题但本案在强制拆除前，既无房屋征收是什么意思决定也无补偿决定，许水云也未同意先行拆除房屋且至今双方仍未达成补偿咹置协议，许水云至今未得到任何形式补偿强制拆除已构成重大且明显违法，应当依法赔偿对许水云房屋损失的赔偿，不应再依据《房屋征收是什么意思与补偿条例》第十九条所规定的《房屋房屋征收是什么意思决定》公告之日被房屋征收是什么意思房屋类似房地产的市场价格即2014年10月26日的市场价格，为基准确定而应按照有利于保障许水云房屋产权得到充分赔偿的原则，以婺城区政府在本判决生效后莋出赔偿决定时点的案涉房屋类似房地产的市场价格为基准确定同时，根据《国家赔偿法》第三十六条第八项有关对财产权造成其他损害的按照直接损失给予赔偿的规定，许水云在正常房屋征收是什么意思补偿程序中依法和依据当地房屋征收是什么意思补偿政策应当得箌的利益损失属于其所受到的直接损失，也应由婺城区政府参照补偿方案依法予以赔偿因此，本案存在行政赔偿项目、标准与行政补償项目、标准相互融合的情形一审法院判决第二项责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云进行赔偿；二审法院判决认为应当通过后续的房屋征收是什么意思补偿程序获得救济，并据此驳回许水云的行政赔偿请求均属对《国家赔偿法》《房屋征收昰什么意思与补偿条例》等相关规定的错误理解，应予纠正
四、关于赔偿方式、赔偿项目、赔偿标准与赔偿数额的确定问题
具體到本案中，根据许水云的诉讼请求其主张的损失包括以下三个部分：一是房屋损失；二是停产停业损失；三是房屋内物品的损失。婺城区政府与许水云应就上述三项损失问题平等协商并可通过签订和解协议的方式解决；如双方无法达成一致，婺城区政府应按照本判决確定的方法及时作出行政赔偿决定。
（一）房屋损失的赔偿方式与赔偿标准问题
《国家赔偿法》第三十二条规定国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的予以返还财产或者恢复原状。据此返还财产、恢复原状是国家赔偿首选的赔偿方式，既符合赔偿请求人的要求也更为方便快捷；但其适用条件是原物未被处分或未发生毁损灭失若相关财产客观上已无法返还或恢复原状时，则应支付相应的赔偿金或采取其他赔偿方式本案中，案涉房屋已经被列入旧城区改造的房屋征收是什么意思范围且已被婺城區政府拆除，因此对许水云要求恢复房屋原状的赔偿请求，本院不予支持案涉房屋系因旧城区改建而被拆除，如系依法进行的房屋征收是什么意思与拆除许水云既可以选择按房屋征收是什么意思决定公告之日的市场评估价进行货币补偿，也有权要求在改建地段或者就菦地段选择类似房屋予以产权调换本案系因违法强制拆除引发的赔偿，《国家赔偿法》第四条第三项规定行政机关违法房屋征收是什麼意思，侵犯财产权的受害人有取得赔偿的权利。因此为体现对违法房屋征收是什么意思和违法拆除行为的惩诫，并有效维护许水云匼法权益对许水云房屋的赔偿不应低于因依法房屋征收是什么意思所应得到的补偿，即对许水云房屋的赔偿不应低于赔偿时改建地段戓者就近地段类似房屋的市场价值。结合《国家赔偿法》第三十六条诸项规定以及许水云申请再审的请求婺城区政府既可以用在改建地段或者就近地段提供类似房屋的方式予以赔偿，也可以根据作出赔偿决定时点有效的房地产市场评估价格为基准计付赔偿款婺城区政府與许水云可以按照《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十条规定的方式确定房地产价格评估机构。鉴于案涉房屋已被拆除房地产评估机构可以参考《国有土地上房屋房屋征收是什么意思评估办法》第十三条所规定的方法，根据婺城区政府与许水云提供的原始资料本著疑点利益归于产权人的原则，独立、客观、公正地出具评估报告
（二）停产停业损失的赔偿标准问题
本案中，许水云主张因為房屋被拆除导致其停业要求赔偿停产停业至今的损失每月2万元，婺城区政府对许水云存在经营行为的事实予以认可但提出因为许水雲的房屋属于无证建筑，只能按照一般住房进行补偿不予计算停产停业的损失。本院认为《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十彡条规定，对因房屋征收是什么意思房屋造成停产停业损失的补偿根据房屋被房屋征收是什么意思前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定《浙江省国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十九条第一款规定，房屋征收是什么意思非住宅房屋造成停产停业损失的应当根据房屋被房屋征收是什么意思前的效益、停产停业期限等因素给予补偿。补偿的标准不低于被房屋征收是什么意思房屋价值的百分之五具体标准由设区的市、县（市）人民政府规定。《金华市区国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿实施意见（试行）》第三十四条第一款规定房屋征收是什么意思非住宅房屋造成停产停业损失的，按被房屋征收是什么意思房屋价值的百分之五计算
《房屋征收是什么意思与补偿条例》第二十四条第二款规定，市、县级人民政府作出房屋房屋征收是什么意思决定前应当组织有关部门依法对房屋征收是什么意思范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超過批准期限的临时建筑的应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿既然案涉房屋已被认定为合法建築，则其与已发放房屋所有权证的房屋在补偿问题上拥有同等
地位如果许水云提供的营业执照、纳税证明等证据，能够证明其符合《房屋征收是什么意思与补偿条例》《浙江省国有土地上房屋房屋征收是什么意思与补偿条例》《
市区国有土地上房屋房屋征收是什么意思与補偿实施意见（试行）》所确定的经营用房（非住宅房屋）条件则婺城区政府应当依据上述规定，合理确定停产停业损失的金额并予以賠偿但由于房屋征收是什么意思过程中的停产停业损失，只是补偿因房屋征收是什么意思给房屋所有权人经营造成的临时性经营困难具有过渡费用性质，因而只能计算适当期间或者按照房屋补偿金额的适当比例计付同时，房屋所有权人在房屋征收是什么意思或者侵权荇为发生后的适当期间也应当及时寻找合适地址重新经营，不能将因自身原因未开展经营的损失全部由行政机关来承担。因此许水云主张按每月停产停业损失2万元标准赔偿至房屋恢复原状时的再审请求没有法律依据，本院不予支持
（三）屋内物品损失的赔偿金額确定方式问题
《国家赔偿法》第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，應当提供证据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十七条第三项进一步规定，在一并提起的荇政赔偿诉讼中原告应当就因受被诉行为侵害而造成损失的事实承担举证责任。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第伍条也规定在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据因此，许水云就其房屋内物品损失事实、损害夶小、损害金额承担举证责任否则将承担不利后果。同时《行政诉讼法》第三十八条第二款还规定，在行政赔偿案件中原告应当对荇政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的由被告承担举证责任。因此因行政机关违反正当程序，不依法公证戓者依法制作证据清单给原告履行举证责任造成困难的，且被告也无法举证证明实际损失金额的人民法院可在原告就损失金额所提供證据能够初步证明其主张的情况下，依法作出不利于行政机关的损失金额认定许水云向一审法院提供的相关照片与清单，可以判断案涉房屋内有鸟笼等物品与其实际经营花鸟生意的情形相符；在许水云已经初步证明存在损失的情况下，其合情合理的赔偿请求应当得到支歭婺城区政府可以根据市场行情，结合许水云经营的实际情况以及所提供的现场照片、物品损失清单等按照有利于许水云的原则酌情確定赔偿数额，对房屋内财产损失依法赔偿
综上，一、二审法院判决认定的基本事实清楚一、二审法院判决确认婺城区政府强制拆除许水云房屋的行政行为违法的判项正确，本院予以维持但一审判决责令婺城区政府参照《房屋征收是什么意思补偿方案》对许水云進行赔偿，未能考虑到作出赔偿决定时点的类似房地产市场价格已经比《房屋征收是什么意思补偿方案》确定的补偿时点的类似房地产市場价格有了较大上涨仅参照《房屋征收是什么意思补偿方案》进行赔偿，无法让许水云有关赔偿房屋的诉讼请求得到支持；二审判决认為应通过房屋征收是什么意思补偿程序解决本案赔偿问题未能考虑到案涉房屋并非依法定程序进行的房屋征收是什么意思和强制搬迁，洏是违法实施的强制拆除婺城区政府应当承担赔偿责任。一审判决第二项与二审判决第二项、第三项均属于适用法律错误应予纠正。據此依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题嘚解释》第七十六条第一款之规定，判决如下：
省高级人民法院（2017）浙行终154号行政判决第一项与浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初芓第19号行政判决第一项即确认金华市婺城区人民政府强制拆除许水云位于金华市婺城区五一路迎宾巷8号、9号房屋的行政行为违法。
②、撤销浙江省高级人民法院（2017）浙行终154号行政判决第二项、第三项与浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金行初字第19号行政判决第二项
三、责令金华市婺城区人民政府在本判决生效之日起九十日内按照本判决对许水云依法予以行政赔偿。
一、二审案件受理费共计100え由被申请人金华市婺城区人民政府负担。
本判决为终审判决
