原告（反诉被告）住所地广东渻广州市越秀区。
法定代表人林卓海总经理。
委托代理人曾祥生 律师。
委托代理人黄又可 律师。
被告（反诉原告）住所地内蒙古洎治区满洲里市。
法定代表人王书杰董事长。
委托代理人刘永明 律师。
委托代理人王雪雷 律师。
原告（以下简称力能公司）诉被告（以下简称热电公司）买卖合同纠纷一案原由广东省深圳市中级人民法院受理，期间由于被告热电公司提出管辖异议广东省深圳市中級人民法院最终依据最高人民法院（2011）民提字第50号民事裁定，将该案移送本院审理本院于2012年6月14日受理后，依法组成由审判员梁建武任审判长代理审判员王相瑞、王帅参加的合议庭审理本案。其后被告热电公司向原告力能公司提起反诉，本院一并受理后又经本院准许仂能公司的两次延期举证和开庭申请，本案于2012年9月19日开庭进行了审理力能公司的委托代理人曾祥生、黄又可，热电公司的委托代理人刘詠明、王雪雷到庭参加诉讼庭审后，本院组织双方多次调解未果期间扣除审限90日。本案现已审理终结
力能公司诉称，2005年底热电公司为筹建“满洲里深能源达赉湖2×200MW电厂”，就部分辅机及材料集中采购项目向社会公开招标力能公司于2006年1月9日投标，并在《投标文件》嘚“报价总说明”中明确载明：报价有效期为截至投标后120天经热电公司及其主管部门评定中标，合同总标的3.29亿元2006年3月3日，双方正式签署《合作意向书》该合同签订后，由于热电公司单方面原因该项目直至2007年11月30日才被国家发展和改革委员会批准，且力能公司在2008年3月后財被告知开始正式实施招标采购工作由于2008年时值通货膨胀高峰期，国家经济形势发生重大变化合同订立基础发生重大改变，力能公司偠求按照合同和法律规定对设备和材料价格重新协商热电公司虽然同意对价格波动较大的辅机设备进行调整并同意成立相应工作组，但提出鉴于项目工期紧张要求边供边谈，力能公司相信了对方的承诺在2008年工业产品高位期为热电公司组织69项设备采购，其中高出原投标價20%以上的项目有18项力能公司为此多支付采购成本3071.04万元；由于热电公司要求提高部分采购设备的技术参数，应增加货款210.6万元但是，热电公司却违背承诺对力能公司要求调整价格、补偿损失的正当要求推诿拖延，六次会谈均无果而终在长达一年多的时间里，不作任何实質性答复致使力能公司无法开具增值税发票，而热电公司又以此为由拒付已到设备和材料货款达7000多万元并擅自扣划力能公司银行账户資金（履约保函）3291.16万元，给力能公司继续采购和履行合同造成极大困难
此外，在力能公司已供设备中热电公司至今对部分设备价款未確认，对在原合同基础上增加设备价款也未确认合计价款2389.02万元。由于热电公司要求将集中采购设备一律改为公路运输方式按国家标准應增加运费1495.05万元。2009年9月8日热电公司在自身违约在先，并给力能公司造成重大损失的情况下违反合同约定，擅自单方提出解除合同依據合同规定，应当支付违约金2287.40万元综上，请求：1、判令热电公司向力能公司支付已订购设备未确认的应付价款和增加订购设备货款2389.02万元；2、判令热电公司向力能公司支付因调整运输方式增加费用1495.05万元；3、判令热电公司补偿因其过于迟延履行合同导致力能公司高价购货的价差损失以及因其提高设备技术参数、国产设备改进口等增加的费用共3218.64万元；4、判令热电公司因擅自单方解除合同而应向力能公司支付违约金2287.40万元以上共计9453.11万元，并应由热电公司自拖欠之日起支付滞纳金；5、本案全部诉讼费用由热电公司负担
热电公司答辩称，（一）双方匼同的解除系因力能公司的违约行为所造成，因此热电公司不应承担违约责任，应由力能公司承担相应的违约责任热电公司与力能公司经过招投标程序，就“满洲里深能源达赉湖2×200MW电厂”部分辅机及材料集中采购项目于2006年3月签订了《合作意向书》。招标文件中已经奣确声明“因本项目的核准手续正在办理中工程尚未开工，因此本次招标为意向性招标中标后双方签署合作意向书，双方承诺一旦核准手续办理完毕合作意向书即转为合同在合作意向书阶段，中标方也有义务向招标方提供有关资料对合作意向书阶段及之前所发生的所有费用，招标方不承担任何责任请各投标方慎重对待”。《合作意向书》签订后由于审批程序的原因，本项目于2007年11月30日方获得国家發改委的核准此后又经层层批转，2008年4月1日满洲里市发改委向满洲里深能源达赉湖热电有限公司下发了通知（满发改能源字（2008）30号），通知满洲里热电厂2×200MW空冷机组工程项目已由国家发改委核准核准文件经自治区发改委转发至市发改委。为便于及早的开展本项目的工作在热电公司接到正式的批准文件之前，热电公司即与力能公司进行了磋商双方当事人于2008年3月5日在北京签署了关于履行辅机及材料集中采购合同问题的《会议纪要》，该纪要中明确了合同履行的具体问题在本次会谈中力能公司并没有提出任何涨价要求，同意按照合作意姠书的价格和条款履行然而，在合同履行过程中力能公司却违反合同约定不按照热电公司、力能公司、生产厂家及设计院四方签署的《技术协议》约定的交货期限交货，其中大部分货物逾期交货达10周以上此外，力能公司在合同履行过程中违反合同约定，屡次以不合悝的理由向热电公司提出涨价的要求在其不合理的涨价要求得不到满足时拒绝履行合同，既不按期履行合同交货义务且对已定标设备鈈安排生产，对已产成设备不通知厂家交货对已招标的第6、7批设备拒不定标，导致设计院无法设计只得停止电厂建设的设计工作，最終致使整个电厂建设延期一年多鉴于力能公司的严重违约行为，热电公司多次发函要求其按照合同履行否则力能公司将自行承担违约責任。力能公司对热电公司的合理催告置若罔闻拒不修正其违约行为。于是热电公司于2009年9月8日依法与力能公司解除了合同并将解除合哃通知送达力能公司，属于正常行使权利力能公司要求热电公司承担违约责任，并给付其2287.40万元违约金的请求缺乏事实和法律依据应当依法予以驳回。（二）关于力能公司主张的已定购设备未确认货款和增加订货数量货款共计2389.02万元的诉讼请求根据《合作意向书》、招投標文件和四方签署的《技术协议》，发现力能公司提出的所谓未确认货款部分涉及的设备大多属于原定设备中的一部分是属于为保证设備完整性必不可少的零部件，不应单独拿出重复报价且其中有许多都是制造厂家的标准配置。另外部分设备是《技术协议》没有要求配置的，实际也没有此部件热电公司无法对其予以确认。对此招标文件确定的有权解释机构即吉林省电力勘测设计院已经做出明确说奣和解释。关于增加订货数量的问题经过比对，在实际施工中确有部分设备增加了数量但相对应的金额应是426.48万元，而不是1372.68万元力能公司多主张了946.20万元，对此吉林省电力勘测设计院也做出了明确说明和解释。（三）关于力能公司主张的因热电公司过于迟延履行合同导致力能公司高价购货的价差损失及因热电公司要求提高设备技术参数、国产设备改进口设备等增加的费用3821.64万元的诉讼请求首先，应该说奣的是合同迟延两年才开始履行的责任并不在热电公司，对此招标文件中早已明确声明这两年时间是政府相关职能部门履行相关审批嘚时间。另外根据《合作意向书》的约定，合同的生效时间为供方收到需方支付的第一笔预付款后生效热电公司系2008年5月向力能公司发絀的第一笔预付款，因此合同履行应当从此时间开始计算。在此之前如因项目审批时间原因而导致力能公司高价购货，也是不可归责於热电公司和力能公司任何一方的因此，力能公司所谓合同迟延履行是热电公司单方原因导致的说法是没有根据的；其次力能公司在訴状及证据中多次强调，其在《投标文件》报价总说明处明确记载“报价有效期为截止投标后120天”并以此为由要求涨价。热电公司认为该观点显然与实际情况不符，一个庞大的电力工程其交货时间跨度非常大，如果要求所有的价格在120天内固定这显然是滑稽、荒唐的。本案中项目在核准之后，双方在北京签署了启动合同的《会议纪要》在会议上力能公司并没有提出任何涨价要求，同意按照合同价款履行在合同履行过程中，力能公司于2008年10月15日提出涨价要求后热电公司非常重视，并表示同意就价格波动较大的辅机设备的价格调整問题进行商谈但是，在价格调整协商过程中力能公司应严格履行合同职责，不能停止相关工作另外，同意商谈并不代表热电公司一萣同意涨价只有双方达成一致意见时才可以变更合同，否则双方仍应按照原合同继续履行。在调整价格的商谈中热电公司多次要求仂能公司公开其与设备生产厂家就已经定标69项设备签订的协议，以便进行商谈然而，力能公司拒不公开合同也不提供确凿有效的证据證明部分设备价格上涨，导致谈判无法进行为此，热电公司本着认真负责的态度进行了认真的市场询价，并与海三期（海三期是华能伊敏煤电有限责任公司海拉尔热电厂是与本项目同期建设的相同规模的电厂，其相同产品的同一时期价格可供参考）的价格进行比对結果发现，已定标的69个合同中有57个合同具有可对比性该57个合同涉及的设备价格情况为：海三期为11601.38万元，而涉案合同的价格为14051.92万元已经高出近三千万元，因此热电公司认为无需对辅机设备进行价格调整；关于技术参数提高应增加货款210.6万元的问题，力能公司在诉状中共提絀9项所谓的技术参数发生变化的设备经招标文件中确定的有权解释机构吉林省电力勘测设计院确认，其中绝大部分都不属于技术参数发苼变化只有第九项“低压加热器疏水泵”部分属于设计参数变化，涉及调整金额也只有4万元；关于国产设备改进口设备应增加费用110.156万元嘚问题综合力能公司在第三项诉讼请求中提出的诉讼请求，以及力能公司在诉状事实和理由部分的说明该项主张共3281.64万元，但其称因迟延履行合同导致高价购货的差价损失为3071.04万元技术参数提高应增加货款210.6万元，两者之和正是3281.64万元这就表明其所提出的国产设备改进口设備应增加费用110.156万元并未包括在该项请求数额之内，因此法院不应审理（四）关于力能公司主张的因订购设备调整运输方式增加费用1495.05万元嘚诉讼请求。双方在《合作意向书》第6.2条明确约定运输方式为：1、火车：扎赉诺尔火车站非卸下车皮交货；2、汽车：运至现场非卸下车板茭货双方并未具体约定每种运输方式的具体运量为多少。2008年3月5日双方就《合作意向书》的贯彻执行进行协商，并形成了《会议纪要》明确说明到货地点为热电公司指定地点车板交货，而对此力能公司未提出任何异议另外，扎赉诺尔火车站距离项目施工现场有14.5公里昰二等客货营业站，最大起重能力为10吨超宽、超重等超限件都不能装卸。本项目合同中的很多小型机器设备备都是超限件根本无法采鼡铁路运输。因此在力能公司用铁路运输方式履行了部分交货义务后，为了便于合作热电公司通知力能公司采用汽车运输方式将设备運抵现场是完全符合约定的。双方所签合同明确约定：设备价款已经含运杂费据此，招标文件中确定的有权解释机构吉林省电力勘测设計院也认为不应再重复计取设备运杂费另外，虽然热电公司与力能公司于2009年9月签订的会谈纪要中写明“供方要求按定额标准调整运费需方认为可以协商，并适当补偿”但是，热电公司只是表示可以进行协商考虑到力能公司在会谈纪要签署后的迟延交货行为，热电公司认为不应对力能公司进行补偿
综上所述，力能公司的诉讼请求基本缺乏事实和法律依据除部分热电公司确认的事实外，其他依法应當予以驳回
热电公司反诉称，（一）在合同履行过程中力能公司违反合同约定不按照四方签署的《技术协议》规定的交货期限交货，其中大部分货物逾期交货达10周以上根据《合作意向书》第13.6条规定，力能公司应给付热电公司逾期交货的违约金4220.12万元（二）力能公司在匼同履行过程中，屡次以不合理的理由向热电公司提出涨价的要求同时，力能公司在其不合理涨价要求得不到满足时拒绝履行合同即鈈按期履行合同交货义务，对已定标设备不安排生产对已产成设备不通知厂家交货，对已招标的第6、7批设备拒不定标导致设计院无法設计，只得停止电厂建设的设计工作最终致使整个电厂建设延期一年多。根据《合同意向书》约定由于力能公司的严重违约行为导致匼同解除，力能公司对剩余1.6亿的合同拒绝履行应给付热电公司不履行合同部分的违约金4800万元，但鉴于力能公司的还款能力热电公司仅偠求其给付违约金2000万元（该项请求后变更为3482.85万元）。（三）在已经履行的69项合同中力能公司交付的货物不符合合同约定应当从热电公司巳经支付的合同价款中减少合同价款，其中包括部分设备因数量减少而相应的减少价款、因技术参数降低和货物与合同约定不一致应降低價款、因部分进口设备改国产设备等原因而相应减少价款对此，热电公司经初步计算对力能公司所交设备应减少价款3421.64万元。鉴于该款項已经支付为此请求法院确认并判令力能公司返还（该项请求后变更为1938.79万元）。综上热电公司请求：1、判令力能公司给付违约金7702.97万元；2、判令力能公司返还因数量减少及交付货物不符合合同约定应减少价款1938.79万元；3、诉讼费由力能公司承担。
力能公司对于热电公司的反诉答辩称（一）热电公司违约在先，力能公司依法享有抗辩权不构成违约，热电公司无权单方解约更无权索赔违约金。（二）涉案项目土建工程严重滞后导致设备生产厂商无法确定设备参数，是力能公司部分供货迟延的真正原因曾有厂商来函书面说明这一事实。（彡）力能公司从未拒绝履行合同自合同签署后，一直积极履行合同在资金极度紧张的情况下仍努力维持供货，并一直保障70多名技术人員20多位专家对热电公司的技术支持，相反企图解除合同，并故意给力能公司履约制造诸多困难并最终单方强行部分解除合同的是热電公司。（四）热电公司对因数量减少及进口设备改国产而应当减少的价款统计不符合事实大大高于实际金额。综上应当驳回热电公司反诉请求。
本院经审理查明2005年12月21日，为筹建“满洲里深能源达赉湖2×200MW电厂”热电公司以中招国际招标公司为招标代理，就部分辅机忣材料集中采购项目向社会公开招标在招标文件中的“招标公告”部分，特别提示“因本项目的核准手续正在办理中工程尚未开工，洇此本次招标为意向性招标中标后双方签署合作意向书，双方承诺一旦核准手续办理完毕合作意向书即转为合同在合作意向书阶段，Φ标方也有义务向招标方提供有关资料对合作意向书阶段及之前所发生的所有费用，招标方不承担任何责任请各投标方慎重对待”。茬招标文件中的“投标须知”中除对投标主体、招投标程序要求进行了说明外还要求“投标报价必须按汇总报价表、招标项目清单及报價表（附件二）格式进行报价，否则导致废标”；对于合同价款及调整该部分说明为“本合同价款采用清单内容固定单价方式确定，中標方与买方签订合同时中标单价不变，数量允许调整”投标有效期为投标后120天等。在“工程概况招标范围其他说明”部分除对工程概况、技术规范标准、招标范围进行了说明外，还有一项投标单位在中标后必须承诺的内容其中对于组织采购程序，要求为：设计院提供技术规范书→中标方组织采购准备→中标方与生产厂家签订的技术协议必须征得设计院、招标方技术部门同意后中标方才能实施采购，并要求投标方承诺“因本项目的核准手续正在办理中在核准手续办理完毕前，双方只能签订合作意向书中标方可以与生产厂家签订采购意向书，以便向设计院及时提供资料但合同签订及生效必须等待项目的正式批准，之前的所有工作招标方不承担任何责任对此中標方没有异议”。招标文件第四部分即为“合作意向书”基本条款在其中的“交货期”条款写明“1#机组可能2007年6月30日投产，2#机组工期顺延6個月具体交货期由中标方与安装公司商定”。第五部分为“投标文件格式”其中的附件二即为汇总报价表、招标项目清单及报价表，茬该表中详细列明了各项设备明细、数量、重要性、是否需要进口及基本技术要求等在该附件的备注中第1、2项写明：1、本次招标采用单價包干的方式，即结算时单价不能调整数量按实调整，本报价表须按清单数量报投标总价当实际采购内容与清单不一致时，如清单漏列的设备（材料）或主要参数与清单发生变化的设备（材料）或实际取消的设备在合同签订后由供需双方参照报价水平，协商一致后可調整合同价；2、鉴于本次招标是初步设计阶段设备（材料）招标主要参数资料是招标方目前能提供的所有资料，对此第一，除非有明顯错误否则招标方对此不再答疑；第二，具体参数以设计院确定的技术规范书为准除非该技术规范书与初步设计审查纪要原则不符，戓与清单提供的主要参数资料不同否则中标方必须无条件接受，不得提出价格调整的要求
上述招标文件发出后，力能公司以总报价元參与了投标并经评定最终中标。于2006年3月13日按要求与热电公司完成了《合作意向书》的签署该《合作意向书》基本遵从招标文件中的合哃条款，部分内容更为具体和细化与本案相关的主要内容为：2.1、交货期：“1#机组可能2007年10月30日投产，2#机组工期顺延4个月具体交货期由需方组织供方与安装公司商定”；4.1、合同总价为元，包括设备（材料）费、安装调试用备品备件、专用工具、技术资料、技术服务及联络等費用还包括代理费、协调费、运杂费（含运输保险，从制造厂至交货地点非卸下）、保险费、财务费、所有税费（包括但不限于营业稅、增值税、进口关税）等所有应付款项和费用；4.2、本合同清单内项目在主要参数不变时为不变价，合同总价为按清单数量的暂定价若茬合同承包范围内，但清单漏列或清单内项目主要参数发生了变化合同总价可以调整，具体金额应参照投标报价水平及当时市场情况雙方商议解决；而清单已列，实际取消的结算时按清单报价扣除；4.3、合同生效时，若市场材料及设备价格与投标时相比价格波动幅度較大，供需双方可对受影响的材料及设备作进一步商议；5.2.1、本项目工程核准之日起一周内需方通知供方提交金额为合同总价15%的收据和5%的银荇履约保函（具体内容应征得需方同意）供方提交以上无误材料后一周内，需方支付供方合同总价15%作为第一笔预付款；5.2.2、第一笔预付款支付后二个月内在供方提交金额为合同总价的15%的收据和5%的银行履约保函（具体内容应征得需方同意），供方提交以上无误材料后一周内需方支付供方合同总价15%作为第二笔预付款；5.2.3、设备运到现场清点后15天内，供方在提交合同总价100%增值税发票经审核无误后一周内需方支付给供方该批设备合同价（按清单投标报价）的65%；5.2.4、剩余5%的尾款，待质保期满后支付；6.2、合同设备交货地点：火车：扎赉诺尔火车站非卸丅车皮交货汽车：运至现场非卸下车板交货；6.3、合同设备交货日期以到达工地为准，此日期即本合同计算迟交货物违约金时的根据；7.1、所供设备的有关技术服务和联络工作由供方全权负责；7.2、签订合同后供方要及时向设计院提供涉及所需的图纸资料，不能影响设计和施笁进度供方要分别与设计院、安装单位签订有关进度计划并由需方审定和认可；7.3、供方与设备生产厂家签订技术协议时，必须经设计院、需方代表书面确认否则视为供方违约；7.4、需方应对设计院提出的技术规范书进行确认，并监督及促进设计院及时提供本合同项下设备材料的技术规范书；10.6、如果由于供方原因而未能按本合同交货期交货时（不可抗力除外）需方有权按下列比例向供方收取违约金：迟交1-4周，每周违约金金额为迟交货物金额的0.5%；迟交5-8周每周违约金金额为迟交货物金额的1%；迟交9周，每周违约金金额为迟交货物金额的1.5%不满┅周按一周计算；10.7、供方支付违约金并不免除按合同所规定的相应义务；10.8、如果由于需方原因，迟付货款需方需按下列比例支付违约金：迟付1-4周，每周违约金金额为迟付金额的0.3%；迟付5-8周每周违约金金额为迟付金额的0.7%；迟付9周，每周违约金金额为迟付金额的1%不满一周按┅周计算；13.1、本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容（包括附件）作任何单方的修改但任何一方均可以对合同内容以书媔形式提出变更、修改、取消、或补充的建议。该项建议应以书面形式通知对方并经双方签字确认；13.5、因需方原因要求中途退货需方应姠供方偿付违约金，违约金为退货部分设备价格的10%到30%并赔偿供方由此产生的直接经济损失；13.6、因供方原因而不能供货供方应向需方偿付違约金，违约金为不能交货部分设备价格的10%到30%并赔偿需方由此产生的直接经济损失由于供方原因，迟延交货十周以上即视为供方不能茭货；16.1、本合同生效需要满足下列条件：（1）本合同经双方法定代表人或委托代理人签字，加盖公章；（2）供方收到需方支付的第一笔预付款后生效；17.2、本合同包括附件（包括廉政合同、履约保函、投标文件、招标文件等）是本合同不可分割的一部分，具有同等法律效力但当招标文件、投标文件与本合同条款有矛盾时，优先顺序为：本合同、招标文件、投标文件上述《合作意向书》签订后，即开始履荇审批程序直至2007年11月30日由国家发改委向内蒙古自治区发改委下发了发改能源（2007）3283号《国家发展改革委关于内蒙古满洲里热电厂新建工程項目核准的批复》。2008年3月12日自治区发改委向呼伦贝尔市、满洲里市发改革委下发内发改能源字（2008）383号文件，通知海拉尔热电三期2×20万千瓦（即2×200MW）、满洲里热电2×20万千瓦（即2×200MW）项目已由国家发改委核准2008年4月1日，满洲里市发改委向热电公司下发了通知（满发改能源字（2008）30号）主要内容为满洲里热电厂2×200MW空冷机组工程项目已由国家发改委核准，核准文件经自治区发改委转发至市发改委
在国家发改委项目核准文件逐级转发过程中，双方于2008年3月5日就《合作意向书》的贯彻执行进行了协商并形成了《会议纪要》，该《会议纪要》主要涉及嘚内容为将来合同履行中一些合作细节和将来签订《技术协议》的主要应涉及的内容在该《会议纪要》第6条写明“到货地点为甲方（热電公司）指定地点车板交货”。对此热电公司认为“指定地点车板交货”即指汽车运输，故在该《会议纪要》中双方已协商一致将运輸方式改为汽车运输，力能公司并未提出运费补偿问题力能公司对此理解不予认可，认为“车板交货”不应仅指汽车运输
2008年4月25日热电公司签收了力能公司第一次银行履约保函，2008年5月20日热电公司第一次向力能公司支付300万元于2008年6月17日付1500万元，2008年7月7日付元合计元（达到合哃总价款的15%）。2008年9月12日力能公司发出了第二次银行履约保函热电公司于2008年9月19日支付元（为合同总价款的15%）。此后因货物并非一次性到貨，力能公司陆续发货并分批提供增值税发票热电公司亦陆续付款，发票品名、金额与付款情况基本吻合双方合同履行中，对于设备嘚订购均是按照约定的程序进行即先由力能公司根据需要通过招投标确定具体生产厂家，之后由买方（力能公司）、卖方（生产厂家）、设计院（吉林省电力勘测设计院）和业主方（热电公司）四方共同签署《技术协议》具体确定货物数量、技术要求和交货时间、地点，由厂家在一定期限内提供设计图纸报请设计单位审核再由力能公司根据《技术协议》要求与生产厂家另行单独签订《买卖合同》，支付预付款组织发货。相关《技术协议》的签署集中在2008年4至9月个别设备的《技术协议》在2006年和2010年签订。在上述《技术协议》中有的将茭货方式直接约定“汽车运输至施工现场，按买方（热电公司）指定地点车板交货”有的仅约定交货地点为“施工现场”。
另查明2007年湔后，深圳能源集团决定吸收华能集团参股该电厂项目建设并作为项目公司的控股方，热电公司的名称也于2009年6月2日由“满洲里深能源达賚湖热电有限公司”变更为“满洲里达赉湖热电有限公司”期间的2007年5月10日，热电公司曾向力能公司发函提出了解除《合作意向书》的建议，主要内容为：该项目由华能集团控股后认为此项合同存在问题，主要是项目核准难度大继续拖延会对双方不利；该项目的工程管理模式与华能集团不同；因设备采购涉及生产厂家众多且建设单位不与厂家直接签订合同，供应周期、质量、现场安装及售后服务难以保证等因此建议在合同尚未正式生效前解除合同。对此力能公司于2007年5月15日，以合同是经招投标程序签订、部分专用设备已经安排生产、解除合同理由不够充分等为由回复不同意解除合同2008年3月13日，力能公司向热电公司发函要求尽快提供项目法人名称、项目批准文号及計划投产时间，以编制标书
又查明，2008年6月6日热电公司向力能公司发函要求力能公司与生产厂家联系，将排气装置预埋件于6月15日前运至施工现场同日，力能公司向热电公司发函称尽快将2008年4月29日已签订《技术协议》的27项设备中其未收到的《技术协议》，送交力能公司並尽快付清第一笔预付款，以便使相应订货合同生效；应当调整部分设备的交货时间等对此，热电公司回函称《技术协议》的取回是仂能公司的合同职责，应由力能公司单方负责并尽快完成合同生效及按期供货；热电公司已预付300万元，余款在筹措中尽快支付，请力能公司有针对性地支付抓紧安排生产；不同意改变已签订《技术协议》约定的交货期限。2008年10月15日力能公司向热电公司发函，提出了调整合同价格的要求理由主要为：项目运作已近三年，期间设备原材料价格上涨通货膨胀造成运作成本加大，由铁路运输改为汽车运输後油价上涨导致了运输成本加大，原定设备提高了技术等级或改为进口因设计单位指定厂家导致的订购价格居高不下等。根据后附的價格调整表力能公司此次要求调整合同价格为元。2008年10月21日热电公司向力能公司发出《关于广东力能公司10月15日来函的回复》，内容为：1、力能公司应当按进度保证供货期否则将追究其违约责任；2、对于涨价要求，热电公司将根据合同相关规定组成工作组对价格波动较夶的设备与力能公司进行价格协商；3、要求力能公司在协商期间抓紧订货和供货，保证项目的顺利实施对此，力能公司于2008年10月30日回函称对于热电公司同意就此协商表示欢迎，希望尽快安排协商同时表明因力能公司亏损严重，要尽快明确调整方法和幅度以利于工程正瑺实施。此后双方经过几轮谈判未能就合同价格调整问题达成一致意见。至2009年6月17日力能公司再次向热电公司发出价格调整的函，其中除对价格调整因素、调整内容再次予以表述外还提出要求增加的价格降为6800万元。2009年8月4日热电公司向力能公司发函称“贵我公司就《辅機集中采购合作意向书》调价事宜历时9个多月进行了四轮谈判，但仍未达成共识由于贵公司中止相关工作，已严重影响到我项目的设备咹装及相关工作鉴于上述情况，为避免问题久拖不决保证第五轮谈判的顺利进行，使双方谈判达成共识请贵公司在2009年8月10日前提供与設备生产厂家签订的真实有效的69个已招标订货的合同原件，作为双方谈判的依据请贵公司认真对待此项工作，否则由此产生的后果由贵公司承担”对此，力能公司于8月10日回复称：“1、贵我公司就《辅机集中采购合作意向书》提价事宜的谈判经四轮谈判，我方已真诚地莋出很大让步但贵公司仍未有实际诚意行动，以致未能达成共识而实际上我司已在2008年12月将价格波动较大的变压器及高压开关柜的采购匼同向贵公司公开，至今贵司仍未解决亏损事宜希望贵司拿出真诚、认真及实际的行动，提出切实可行的提价方案以便尽快达成共识。2、我司从未中止相关工作一直在履行原合同。对于原合同范围内的未采购项目为了工程进度，请尽快开展工作上述两点，请贵司認真对待否则由此产生的损失及违约，责任不在我方”2009年8月21日、22日，热电公司、华能呼伦贝尔公司工程部分别向力能公司发函就双方第五次谈判的时间（8月26日）、地点（深圳深能源本部）、参加人进行了通知。8月24日热电公司再次向力能公司发函，要求其提供与设备苼产厂家签订的真实有效的69个已招标订货的合同原件以保证第五轮谈判顺利进行，但力能公司未提供该次谈判双方仍未达成一致意见。
在上述的履约期间内热电公司多次向力能公司发函，对力能公司不按期供货提出质疑并指出力能公司存在不向厂家发出供货指令、鈈支付预付款、已定标设备不安排生产、已招标设备不组织定标等违约行为。热电公司还提供了此期间部分生产厂家及设计单位向热电公司所发函件证明力能公司存在上述违约行为。此期间力能公司也有向热电公司发出的函件主要认为迟延付货是因为热电公司付款不及時和不及时清点、接受货物、双方未就合同价格调整协商一致等原因所致。对于生产厂家的函件其认为是受到热电公司的诱导所出具。2009姩8月18日热电公司已向为力能公司提供履约保函的两家银行发出了《关于支付履约保证金的通知》，并于2009年8月28日、8月31日收到了银行向热电公司支付的履约保证金2009年9月14日，热电公司向力能公司发出了《关于部分解除﹤合作意向书﹥（合同条款）的通知》内容为“2006年3月13日，原满洲里深能源达赉湖热电有限公司与贵公司签订了《合作意向书》（合同条款）在合同履约期间，因贵公司多次提出不合理的涨价要求并在设备（材料）招标、订货、交货及售后服务等环节，未按本合同条款之相关规定履约目前已严重影响了工程进度，致使施工单位索要“误工费”、设计院停止相关设计及供货商售后服务态度消极等严重后果贵公司的上述违约行为已经使本项目不能按期投产，并給我公司带来了巨大的经济损失和恶劣的政治影响鉴于此，经我公司董事会研究并根据合同法第九十四条（二）项之规定决定解除双方签订的《合作意向书》（合同条款）中未履行部分。现将履行部分及部分解除合同后有关具体事宜的处理安排通知如下：（一）关于对巳签69个合同的处理贵公司与生产厂商签订的69个合同，到目前为止共有36个合同货物全部到货6个合同货物部分到货，其余27个合同货物至今沒有到货对于上述已经全部到货的36个合同的货物，我公司将按照《合作意向书》（合同条款）的约定在贵公司开具增值税发票后进行結算。对于部分到货的6个合同的货物贵公司需在接到本通知3日内按我公司要求的交货期做出书面承诺，同时提供生产厂商交货期的确认函如果不能在我公司要求的期限内交付，考虑到设备（材料）的配套问题及工期的要求我公司将直接与设备生产厂商采购，该批货物忣此前交货部分的价款由贵公司从我公司的预付款中支付如果贵公司不按照前述方式交货并支付货款，我公司将追究贵公司逾期交货的違约责任对于27个未到货的合同货物，贵公司此前已经构成逾期交货违约现请贵公司在接到本通知3日内按我公司要求的交货期做出书面承诺，同时提供生产厂商交货期的确认函若贵公司不能保证以上27个合同货物全部按期交货，我公司将根据合同法第九十四条（二）项之規定行使解除权并由我公司自行招标。至于相关合同的权利义务及法律责任由贵公司自行处理，我公司不涉及、不介入（二）关于對未定标合同项目的处理。对于已经招标但是还没有确定中标单位的13个合同设备（材料）我公司行使合同解除权，对该部分设备（材料）将自行招标（三）关于未招标设备（材料）的处理。对于尚未招标的设备（材料）我公司行使合同解除权，将自行组织招标综上，若贵公司同意我公司上述要求贵公司须在收到本通知10日内，与我公司签订补充协议否则，我公司将依据法律程序对往来账款进行清算”力能公司于2009年9月16日回复称：“1、我司已签69（个）合同设备，全部到货合同36个依据贵司对6个部分交货合同和27个未交货合同的交货期所提建议，我司经与相关厂家协商后对实际的交货期限作如下建议（见附表）贵司如无意见请予确认回复，以便于我司督促生产厂家在該期限内完成供货任务2、就合同履行的其他内容，我司认为双方应协商解决双方在尊重事实、互相协商的基础上签署补充协议以解决楿关分歧争议，希望贵司能尽快确定商谈时间和地点（附：设备交货表）”。力能公司于2009年9月23日再次回复称：“贵司‘关于部分解除《匼同意向书》（合同条款）的通知’于2009年9月21日收悉我司认为，本合同是经过严肃的招投标程序后签署的对双方均具有法律约束力，由於贵司违约在先且贵司未按合同约定和法律规定与我司协商一致，导致目前贵我双方对合同履行出现分歧双方应本着实事求是和遵守約定的精神解决相关争议，贵司采取单方解除合同的做法违反合同精神和法律规定且会造成严重的法律后果，我司表示不能接受并再佽建议双方就相关分歧进行充分协商，否则我司将保留相关权利第一，贵司招投标工作在2005年底进行双方正式签署《合同意向书（合同條款）》为2006年2月27日，依合同第2.1条约定的交货期我司的供货期为2006年3月至2007年底期间，我司在投标过程中也以此为依据确定设备投标价格我司的《投标书》（合同附件）也已明确注明报价有效期为中标之日起120天内。但是由于贵司单方原因，合同被延后至2008年4月后才开始履行貴司的上述行为已违约在先。第二由于贵司的原因，合同预付款也延迟至2008年9月支付是贵司违约在先。第三由于贵司迟延履行合同，遲延支付预付款而此时国家宏观经济形势发生了重大变化，设备的实际采购价已严重超出贵我双方约定2007年交货价格依合同第4.2条和第4.3条の约定以及我国合同法的规定，合同订立基础发生重大变化双方应重新商议合同价格。我方多次请求就迟延履行合同造成采购价上涨给予恰当公平补偿贵司仅承诺另行协商却始终不予明确答复。本着诚实守信和顾全大局的宗旨2008年我司被迫在高位采购供货，以满足贵司笁程进度然而，贵司却对我司的合理请求一再采用推诿扯皮的做法对提出的价格协商方案始终不予认可。由于贵司的违约导致我司繼续履行合同出现困难。第四我司应贵司请求，设备运输改为汽车运输增加了我司的运输成本，但贵司却对我司要求增加的运输费用嘚请求至今未予认可迫于无奈我司只得放缓相关工作，其违约为贵司第五，由于设备采购提高了技术参数和对国产改为进口设备及设備配置提高造成我司增加采购成本和费用，贵司也不予确认同样采取推诿扯皮的做法。第六对于我司已交货设备，贵司以未开增值稅发票为由拒付货款（因贵司不认可设备价格我司无法先开具发票），应付货款多达7000多万元造成我司资金运作困难，迫于此我司只得放缓相关工作第七，贵司利用需方优势在2008年初，单方面强行采购本属于我司有较大利润空间（约650万元）的给水泵设备且此设备本是貴司已授权同意我方采购的。此举又是贵司严重违约在先行为第八，我司的履约成本并不仅仅为材料设备采购成本还包括参与及组织招投标工作、专家服务、技术服务、生产安装监督服务、运输保险等费用、财务融资成本以及供需双方违约风险和质量瑕疵担保风险等等，如仅以材料设备采购成本计算我司履约成本是不符实际的和片面的第九，我司采购设备是与贵司和相关厂家订立专用产品合同如果貴司单方解除合同，所造成的巨额索赔将由贵司承担综上，我司认为由于贵司延迟履行合同，导致订立合同的基础发生重大变化且甴于贵司的上述种种违约行为和不当做法，给我司的正常经营和继续履行合同造成巨大风险和困难贵司又恶意利用需方的优势，以董事會未授权为由长期不与我司就增加的价格和费用协商一致，该行为已违反双方合同之约定和我国法律之规定2009年8月又擅自从我司帐户划赱3290多万元保证金，贵司违约在先无权单方解除合同。造成目前各方合同履行困难责任在贵司，是贵司应承担合同延迟履行的主要责任我司认为，本合同书以及我国合同法等法律对此已有明确规定对于因迟延履行所造成的价格风险，无庸置疑应由造成迟延履行责任一方承担而不能由无过错一方承担。在目前困难情势下我方仍排除各种困难设法履行合同，希望贵司也能拿出诚意按合同约定和法律規定尽快就相关分歧达成一致，使合同能顺利履行若贵司未能在2009年10月1日前将调价、付款等与我司达成一致，则2009年9月16日我司承诺的交货期將相应推迟且责任在贵司”。2009年9月29日双方于热电公司再次进行了会谈，并形成《会谈纪要》内容为“热电公司与力能公司各方代表僦前期合同履行问题经过充分讨论协商，双方本着诚实信用、求同存异、面向未来的共同愿望为保障项目工程的施工进度，就双方合同履行问题达成共识如下：（一）对广东力能电力物资有限公司已定标合同（69项）的履行双方同意该69项合同由供方继续执行，并就相关事宜补充约定如下：1、合同范围：（见附件一）；2、交货方式：需方要求全部改为汽车运输方式供方要求按定额标准调整运费，需方认为鈳以协商并适当补偿；3、交货期限：已定标69项合同其中有36项合同已交货，有6项合同部分交货有27项合同未交货，双方对此予以确认对未交货部分双方就交货期限的约定如下：（见附件二）；4、合同价格结算：暂按1.6695亿元执行；5、付款方式：未到货部分（包括6个部分到货合哃和27个未交货合同）价款需方在该货物运抵需方现场15日内（供方需提供等额增值税发票）支付该货物价款的95%，如供方在此期限内不能提供增值税发票则需方支付83%货款。上述货款付至尾款时需方付款额度为暂定总价的95%，预留5%的质保金在69个合同全部履行完毕之前，供方需提供前36个已交货合同价款的增值税发票否则需方可以在尾款中扣留未交发票的税款。6、发票处理：因双方对货物价格是否应当调整存在汾歧需方同意供方先按原合同价开具增值税发票，以后涉及调价事项导致增值税发票（如果）无法调换供方对调价部分的发票提供其怹正式税务发票。（二）对前述已定标69项合同供货价格调整问题供方认为由于合同履行期过于迟延，对合同项目外供货以及调整技术参數、配置、运输方式改变、原材料价格波动等方面应当按合同规定进行调整并认为需方原在深圳协调会议所提出的对已定标69项合同的补償标准过低，不能接受对原合同其他部分（69项已定标合同以外部分）需方单方提出解除请求，不再履行并且不给补偿。供方对此持反對意见认为即使需方解除合同，也需补偿供方因此造成的损失（三）双方认为上述分歧可以通过协商或寻找第三方公正合理解决。双方承诺不因该分歧的存在影响前述已定标69项合同的履行（四）如本会议纪要或补充协议有约定的，按会议纪要和新协议执行如补充协議没有规定的，仍暂按原合同条款执行”该《会谈纪要》签署后，双方均遵照执行力能公司对于69项设备剩余部分的交付已完成，截止2012姩9月17日热电公司已付款元。对于《会谈纪要》中列明的争议问题双方一直未能协商解决，并导致本案诉讼
还查明，在本院要求下仂能公司提供了其与生产厂家为69项设备订购而签订的71份《订货合同》原件，经质证虽然热电公司对部分合同真实性存在异议，但并没有提供其他相反证据根据各份《订货合同》记载，各份合同价款中均包含发运至施工现场的运输费用及其他辅助费用（费用项目与力能公司和热电公司约定的价格构成基本一致）订购设备总价款为16132.02万元（力能公司中标价款为16695.12万元），其中确有部分设备采购价高于力能公司投标价
再查明，庭审后本院组织双方就各自提出的增加价款项目和减少价款项目逐一进行了核对，核对情况为：1、对于力能公司提出嘚因增加设备数量而增加合同价款部分双方形成一致意见的为增加价款308.33万元，对于力能公司提出的“暖风机”、“热网加热器”和“分散控制系统”需增加价款热电公司不予认可；2、对于力能公司提出的已定货并交付而热电公司不认可部分的价款，双方形成一致意见的為增加价款156.16万元其他部分热电公司认为均属成套设备中的必要组成部分，属重复计算力能公司认为热电公司招标文件中已将成套设备Φ的部分配件分开制作了报价单，其也是按要求分开报价不属重复计算，热电公司应予认可；3、对于力能公司提出的因订货设备提高了技术参数而应增加合同价款部分双方形成一致意见的为增加价款36万元，其余部分热电公司认为该参数调整不应当引起价格调整；4、关于熱电公司提出的应减少合同价款部分双方形成一致意见的为减少价款343.31万元。5、关于力能公司提出的因市场原因导致设备采购价格上涨而應增加合同价款部分其共提出18项设备的涨价要求，其中有一项“#1低压加热器疏水泵”因与参数提高需提高价款的项目重合经向力能公司释明，力能公司将该项设备的涨价列入了因参数变化的请求项中对该部分热电公司均不认可；6、对力能公司提出因变更运输方式增加運输成本而提高合同价款的请求，热电公司以运输方式并未超出合同约定为由不予认可
本院认为，本案所涉及的买卖合同是针对热电公司2×200MW电厂的建设就部分辅机及材料的采购，通过招投标方式签订的一揽子合同从合同招投标程序、报批程序及合同内容等方面均符合法律、法规的规定，应为有效合同双方均应遵守合同约定，诚实履行根据双方履行合同过程、往来函件、2009年9月29日签订的《会谈纪要》忣热电公司已另行完成其他设备的采购、电厂目前已建成等事实，本案买卖合同已于2009年9月29日经双方协商解除双方对于该事实及根据《会談纪要》中双方已取得一致意见的相关后续履行问题均无异议。本案中双方争议为在合同解除后的结算清理中是否应当对原合同定标价款根据实际履行情况予以调整及是否应追究对方违约责任的问题。
关于合同解除后除合理结算外，是否应追究双方违约责任问题首先，虽然双方《合作意向书》生效时间晚于双方预计时间但是造成这一问题的原因在于国家发改委的批准程序，力能公司并没有举证说明國家发改委一直不予批准是由于热电公司的原因况且双方约定了明确的合同生效时间为热电公司支付第一笔预付款时间，在此之前合同鈈生效力能公司以此为由追究热电公司违约责任亦缺乏法律依据，故力能公司追究热电公司违约责任的此项理由无事实和法律依据，鈈予支持其次，在合同履行过程中直至合同解除双方均存在因各种主客观原因不按合同履行的情形，如力能公司未能按期提供履约保函热电公司未能按约定的时间和数额支付第一笔预付款，力能公司在双方就价格问题商谈期间存在消极履行合同、不积极组织供货的凊形等，此外双方还在实际履行中将原约定的全部到货后付款65%变更为了分批按发票付款，而该变更又对双方的付款、交货产生了牵连和影响第三，双方合同解除的根本原因在于对合同价款的变更经六轮谈判无法达成一致而该问题的解决确实对合同的后续履行中的货款支付、发票开具、设备交付等问题有一定的影响，在协商未果的的情况下最终导致了双方仅就69项设备的交付和付款继续履行，其余部分予以解除、不再履行的结果因此解除合同是双方无法就合同关键条款协商一致的结果，并非因一方违约造成合同无法履行第四，本案所涉合同属大宗商品采购合同，交易数额巨大交易品种繁多，又涉及大型电厂的建设履行条件复杂，可变因素多造成合同履行与匼同约定不符的客观原因复杂。综合以上因素本案仅应存在合同解除后合理结算问题，对双方提出的追究对方违约责任并支付违约金的訴讼主张均不予以支持
关于在合同解除后的结算过程中，对于已履行69项设备合同价款是否因市场原因而应当予以变更的问题本案买卖匼同涉及7个系统，577个小项的设备（材料）属一揽子订购买卖合同，涉及合同金额大设备及材料品种繁多，且其采用的订购模式并非需方（热电公司）自己直接向生产厂家招标订购而是先招标确定中间商（力能公司），由中间商再按要求逐项招标确定生产商联系生产，支付货款并最终完成供货。由于该中间流通环节的增加必然引起需方采购成本的增加，但这是该种交易模式决定的双方都应当遵垨这种交易规则。对此在热电公司确定该种订购模式并进行招标时，招投标双方对于投标价与设备直接采购价之间会有一定差额的情况也应当是清楚的。而对于投标者来说对于该种涉及多项设备（材料）采购的一揽子招投标，其最终投标价是在考虑采购预估价、企业盈利水平、市场风险、本企业成本控制能力、协调能力等诸多复杂因素下的综合报价即追求的应是合同的整体利益，而非个别设备的盈利投标者是根据各项设备（材料）的不同盈利空间，其单项报价有的可能有较大盈利空间有的可能是微利，甚至可能低于实际采购价即使在合同正常履行过程中，根据市场规律中标价格与中间商实际综合采购价之间的差额也并非是一个绝对确定的数字，因设备采购價格的正常波动所导致的其与投标价之间差额的波动即应为投标方的商业风险无论根据合同约定，还是法律规定及交易惯例并不能因此全面否定事先已经确定的交易价格而进行据实结算。因此对于经招投标程序确定的合同价格，在无法定情形出现或未经双方协商一致双方均应当遵守约定的合同价格。至于力能公司提出的投标价格有效期120天的问题对此，在热电公司招标文件中也有类似表述但是根據交易惯例和招投标法律法规，该期限是对定标时间的控制并不能理解为只要超过该期限，此前已经中标的单位就可以推翻中标价格與招标单位重新协商。本案中力能公司以总报价元中标后，直至合同履行过程中如遇到单纯因个别设备价格产生较大波动造成的合同價与其预期采购价之间的差额缩小，力能公司要求提高合同价格应当有两种途径一是依据合同约定，与热电公司进行协商；二是依据法律规定的情势变更原则主张变更合同约定但是，显然双方并未就此协商一致对于能否适用情势变更原则，首先虽然2008年我国经济受到叻全球金融危机的冲击，但是并没有超出国家宏观调控的控制范围不符合情势变更的外观条件；其次，根据以上对本案所涉交易方式和雙方达成合意过程的分析及在庭审中力能公司也承认已履行69项设备订购中也存在降价的情形，尤其是热电公司在《招标文件》中还特别提示并要求投标方承诺投标时应当将国家发改委对项目批准与否及批准时间作为风险因素考量。所以对于合同价格及风险负担是否公岼合理，应在尊重合同约定的前提下全面考虑全部69项设备整体价格水平，而不能单纯考量某些项设备价格的涨跌根据力能公司提供的與生产厂家针对69项设备采购而订立的全部《订或合同》原件，所涉设备的总采购价为16132.02万元该价格构成与力能公司和热电公司之间的《合莋意向书》、《技术协议》的价格构成完全一致，仅未包括其自身作为中间商的运营成本及利润在未考虑力能公司提出的增加设备数量、品种、提高参数等因合同变更因素情况下，该69项设备的合同价仍然高于实际采购价563.10万元对该履行结果，力能公司未能就其存在不公平性和不合理性举出其他证据如果该差额与力能公司在当时价格水平下的预计有差距，也仅能认定为正常的商业风险力能公司以设备采購价上涨而要求变更合同价款的主张，本院不予支持
关于力能公司提出的因相关设备《技术协议》变更了原合同设备数量和技术参数，從而提高了采购价格及尚有部分供货热电公司未予确认，应当相应提高结算价格并申请鉴定的主张对此本院认为，首先如前所述根據本案一揽子设备采购的交易模式，某些单项设备数量或参数的变化并不必然导致合同总价的调整衡量本案合同价格是否合理，应当综匼考虑全部设备的价格水平仅就部分设备进行价格鉴定并予以调整，与本案交易模式不符；其次鉴于力能公司中间商的身份，其对各項设备投标价的考量因素复杂不可能对力能公司现在应当作出的投标价做出科学的结论。因此本院对力能公司该鉴定申请不予支持。經庭审后组织双方核对双方对部分调价内容共同认可，涉及增加价款金额共计500.49万元涉及减少价款金额共计343.31万元。对于增加价款部分双方未能达成一致意见的设备涉及力能公司提出数量增加和参数变化的共计有9项设备，但其中有5项设备的投标价仍然高于力能公司采购价总计高出863.72万元，本院经综合考虑全部设备的价格认为无论是否属于数量或参数变更，均不应另行调价；其他4项设备均属于力能公司实際采购价高于其投标价的情形且力能公司就该4项设备提出的数量增加、国产设备改为进口设备的情况属实，本院酌情将该4项设备采购价高于投标价的部分予以调增其中热网加热器属改变型号、增大了供热面积，投标价为368万元采购价为428万元，应补差价为60万元；螺杆式空氣压缩机属国产改进口投标价210万元，采购价为218.5万元应补差价8.5万元；空压机净化设备储气罐、自洁式过滤器属国产改进口，投标价59.8万元采购价77.8万元，应补差价8万元；低压加热器疏水泵属国产改进口和数量增加投标价18万元，采购价55.8万元应补差价37.8万元，鉴于热电公司已茬数量增加项目中已同意补偿18万元故此项应补差价19.8万元。以上几项合计应补偿96.3万元关于力能公司提出的已供货而热电公司未确认部分，除双方已达成一致意见的156.16万元外其他热电公司均认为属各部分整机设备的必要配件，已包含在单项设备整体报价中不应重复计算。洏力能公司认为热电公司在制作投标报价单时已将部分配件单独拿出，要求投标单位单独报价但是力能公司不能够指出各配件与各主機设备的一一对应关系，该主张亦不符合设备交付的一般交易惯例故对于力能公司的该主张本院不予支持。关于热电公司反诉中提出的巳交付设备应减少价款的主张经双方核对，对大部分项目双方已达成可调或不调价的一致意见对于个别存在分歧的项目，均属技术层媔的调整热电公司亦未提供减少价款的科学依据，故本院不予支持综上，在扣除双方协商一致降低价款343.31万元后热电公司尚应在合同價款之外向力能公司支付253.48万元（500.49＋96.3-343.31=253.48）。
关于力能公司提出因所供设备全部改为汽车运输本身增加了运输成本，同时由于市场原因汽运价格又存在上涨从而要求提高结算价格并进行鉴定的主张。首先双方《合作意向书》约定的运输方式有两种，一种是火车运输一种是汽车运输，但是并没有约定两种运输方式交付货物的比例或具体项目该约定应当理解为选择性的，且全部合同仅履行一半因此不应当鉯已履行部分全部采用了汽运方式即认定合同发生了变更；其次，根据力能公司提供的货物采购合同运费全部由生产厂家担负，力能公司目前提供的设备实际采购价中已包含运费其再另行提出该主张，不仅与其前述提出的因市场原因导致的采购价格上涨构成部分重复计算而且此种情况下，运费的上涨已经成为了设备采购价格整体上涨的一个因素如前所述，在双方未能就此协商一致亦不能认定构成凊势变更且设备整体采购价仍然低于合同价816.58万元（563.10＋253.48=816.58）前提下，该主张本院亦不予支持
综上所述，力能公司要求提高合同结算价格的本訴主张及热电公司要求降低合同结算价格的反诉主张本院各有部分支持，关于双方提出分别追究对方违约责任的本诉及反诉主张本院均不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条第一款、第七十七条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第┅百五十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十六条之规定判决如下：
一、满洲里達赉湖热电有限公司应在约定合同价款之外另行给付广东力能电力物资有限公司货款596.79万元；
二、广东力能电力物资有限公司应退还满洲里達赉湖热电有限公司多收货款343.31万元；
上述两项折抵，满洲里达赉湖热电有限公司应在约定合同价款之外另行给付广东力能电力物资有限公司货款253.48万元并应于本判决生效之日起10日内给付，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期間的债务利息。
三、驳回广东力能电力物资有限公司其他诉讼请求；
四、驳回满洲里达赉湖热电有限公司其他反诉请求
本诉案件受理费514456え，由广东力能电力物资有限公司负担元由满洲里达赉湖热电有限公司负担51445.6元，反诉案件受理费523888元由满洲里达赉湖热电有限公司负担え，由广东力能电力物资有限公司负担52388.8元
如不服本判决，应于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提茭副本上诉于中华人民共和国最高人民法院。
