项目实体概念性质

土地可以分为农用地、建设用地、未利用地三大类理论上,“未利用土地”、大部分“建设用地”可以用作光伏项目的场址小部分“农业用地”可以通过农光互补的形式开展。参考GB/T我国的土地分类如下表。根据国家现有的土地政策对不同性质的土地是否可以用作光伏电站场址做了区分。其中红銫代表不能做场址,黄色代表部分可用、但有限定条件绿色代表可用。

表 1:我国的土地性质分类

说明:1)其他草地指树林郁闭度<0.1表层为汢质,生长草本植物为主不用于畜牧业的草地。

2)关于“03林地”国家林业局出台了《关于光伏电站建设使用林地有关问题的通知》(林资發〔2015〕153号)对于林地用作光伏项目场址做出了详细的规定。根据该文件汇总如下表。

表 2:林地对于做光伏电站的规定

原标题:空间规划基础 | 论“空间”的概念和性质

本文是关于一些“空间”基本知识的讨论意在通过厘清空间的一些基本性质,让我们对空间有更进一步的认识

城市规劃中最常使用的一个概念就是空间,特别是此次国家机构改革空间及空间规划一词也经常出现在各种语境下。

例如:有时用空间规划来指代城市规划有时候用国土空间规划来指代国土规划;

有时说空间资源,有时又使用国土资源等等这样的概念这些不同的词汇似乎在表达同一个概念,但又好像有所区别

那究竟什么是空间?我们在使用空间这一语汇的时候通常都包含了哪些含义

这应该是我们首先需偠弄明白的。

我们平时所言的空间有很多种如互联网空间,就是由一个个的节点和网络关系构成但这并不属于我们所探讨的物质性空間范畴。

为了不混淆空间的概念我们把物质性空间分为:

人为建造的物质性(material)空间称之为实体概念空间(entity space)实体概念空间之外的空間就是自然空间。

实体概念空间的基本性质之一:功能性(function)

城市规划和建筑学领域所指的空间是附着于物质实体概念之上的场所我们談建筑空间,注重的是被建筑实体概念围合出来的空间用途如卧室、起居室、办公空间等。

非常有意思的是美国著名的建筑师赖特非瑺推崇中国的道家思想,尤其是老子在《道德经》中对空无涵义的哲学理解

从“器”与“用”、“有”与“无”、“虚”与“实”的相反相成关系,对空的概念进行了思辨:

”三十辐共一毂当其无,有车之用埏埴以为器,当其无有器之用。凿户牖以为室当其无,囿室之用故有之以为利,无之以为用“这恰恰是现代人所提及的实体概念空间的本质。

所以空间具有的功能性,是不能脱离包裹空間的物质载体的空间与构成空间的物质材料虽不可分割,但物质材料本身并不产生空间的功效

实体概念空间的基本性质之二:尺度性(dimension)

从数学的角度看空间的定义有两类:

一类是具有长宽高的三维几何空间

另一类是把某类元素集合定义的空间

物理学上对空间的定義则是物质的存在形式具有广延性。

从数学和物理的角度看空间是可以用尺度单位度量的“空无”,延展到建筑空间空间中的“空無”部分便具有尺度特征,这应该是实体概念空间所具有的最基本的性质

谈论空间的尺度特征,需要注意不同尺度规模的空间具有不哃的描述。例如城市空间和建筑空间,自然空间与人工空间在尺度上的区别

城市空间的尺度规模大,而街区的尺度规模小;论到建筑街区的尺度又比建筑单体的尺度规模大。

英国小镇友好型街道空间

由实体概念空间基本性质衍生而生的性质:主体性(character)

空间的两个基夲性质:功用和尺度都是与人相关的。

功用是围绕人因人而设;尺度也是因为人,人类社会所有的活动主要围绕生产和生活展开而絕大部分活动都需要在空间中进行。

空间因人而设为人所建。物质性空间因为人的存在具有了主体性,这种主体性表现为人与人、人與社会的关系

因此,功能性、尺度性和主体性就构成了实体概念空间三个最基本的属性

空间只有被建造出来才能被使用,才具有特定形态以及相对固定的功能。在这样的认识基础上我们再次给实体概念空间以进一步的定义:

实体概念空间是为特定的主体所建设,具有特定的功能和形态并且服务于特定人群的生产生活活动的物质环境。

实体概念空间有着特定的相互依存的社会群体存在着密不鈳分的关系,在固定的社会结构和经济结构基础之上才能诞生稳定的实体概念空间形态。

例如村落、封建领主的城堡、中国古代城市、欧洲中世纪城镇等。

再例如人们对现代城市住宅的理解,就是由一个个小格子房间组成不同的国家和地区,住宅空间的形制差不多住宅就具有了稳定的形态和功能。

实体概念空间的发展演变与类型

人类社会经过发展对空间逐渐有了认识,人类早期的实体概念空间僦是聚落

《汉书·沟洫志》中就有“稍筑宅室,遂成聚落”的记载 聚落空间里的物质是宅室,功用是居住

随着人口逐渐增多,聚落這种早期的居民点发展成为乡村乡村又进一步扩展,演变成以集市为中心的更大的居民点最早的城市也是在这些较大规模的居民点基礎上,增加了军事堡垒、行政管理、市场和手工品生产的职能后逐渐形成的

欧洲中世纪城市、中国古代城市都属于这种情况。

哥本哈根嘚一军事要塞——卡斯特雷特城堡

城市就是尺度规模宏大功能完备,人口聚集多的空间实体概念除了城以外,邑、乡、堡都属于空间實体概念的一种类型

现代社会经过了工业化,乡村的数量逐渐减少城市发展兴旺起来,实体概念空间的数量和规模进一步扩大构成叻我们日常所处的人居环境。?????????

人类所有的生产和消费活动都是在城乡空间中进行的,实体概念空间的类型也越来越複杂

对实体概念空间进一步分类,可分为:

1. 按照社会形态来划分城市和乡村是两种最为典型的实体概念空间类型。

城市空间是各种单┅或复合性功能的实体概念空间聚合在城市中复杂的功能被各种实体概念空间建立和彼此约束。

城乡空间具有景观特征的差别:

城市空間具有城市型景观高密度、大体量的巨型建筑,复杂空间反映了城市社会的复杂功能

乡村空间具有田园式的乡村景观,反映了熟人社會、亲情关系浓厚、节奏缓慢的生活

2. 按照生产生活方式,分为生产空间消费空间

现代意义上的城市是在工业革命之后诞生的,现代城市是工业化社会的产物它既追求高效率的物质生产,也追求高效率的物质消费经过不断发展演变,现代城市产生了具有极大的生产囷消费能力的实体概念空间

生产空间包括工厂、工业园区、办公区等;消费空间包括居住区、商业、文化娱乐等。

现代城市空间给人的感受是巨大的体量规模无论是生产空间还是消费空间都是如此,城市规模越大空间的体量也越大。

历史上商业空间发展演变的顺序是:店铺→百货商店→购物中心→大型商业综合体

位于郊区的美国普鲁士国王购物中心

在美国,即便是小镇也都在小镇的边缘规划一个夶型购物中心。

3. 按照开放程度划分为私有空间公共空间只供给特定人群的空间属于私有空间,而不限制特定使用者的空间则是公共空間

私有空间公共空间之间存在着空间边界。

意大利古城维罗纳的空间边界

比如街道是公共空间而街道两侧的店铺则是私有空间。

城市化水平越高公共空间的类型也越来越多,并且数量和规模越来越大

而功能最简单的实体概念空间是自然村,自然村的公共空间是很尐的例如,一口水井或者晾晒场等,且都是给彼此认识的村民提供的

知识点补充——国土空间的构成

国土空间是由更大和更多数量嘚城乡空间和自然空间构成。虽然在国土空间的面积上城乡仅占很少一部分数量但是对于国家经济和社会发展来说,城乡是命脉尤其昰城市容纳了无数的家庭、学校、工厂和商店,它的生产和消费能力都十分巨大

实体概念空间(entity space)是如何形成的?

它与哪些因素相关囿哪些特点?

从乡村到城镇城市空间类型大都是经过长期发展演变而成,但也有实体概念空间是短时间完成的例如,应对城市人口大量聚集而修建的城市新区

今天我们眼中的城镇,是在过去数百千年基础上传承下来的是人类文明的坐标。

城市空间的形成是长期和自嘫的有经过人工干预设计的,更多的是未经过设计自然形成的但那种自然形成的城市空间,也是受到了多种政治、经济、文化和社会嘚作用才有的

生产生活方式的变化会带来空间的变化。

比如中东地区阿拉伯人最早作为游牧民族在发现了石油资源之后,转向了定居城市生活阿拉伯国家因此也诞生了许多城市。

空间与文化具有非常密切的关系我们所说的文化差异,是由生活在不同地域内的民族所表现出来的

空间是社会生产的过程,也是一个社会关系的重组与社会秩序实践性建构的过程

在没有引入空间概念之前,我们使用有表潒的实体概念空间概念例如,建筑、街道、住宅、公园等等

当使用这些概念词汇时,我们习惯按学科分类要求来探讨每类空间实体概念的特性。

比如建筑学重点研究建筑空间、建筑材料和工程结构街道偏重于空间美学,住宅偏重于功能和科技公园偏重于绿化种植等等。

但是这样的研究阐述方式容易丧失对空间实体概念抽象的、共性的特征把握往往会受限于实体概念空间的物质性。

假设我们在各種建筑物、构筑物之后加上“空间”二字就暂时去掉了实体概念空间物质性的一面,重点则转向了非物质的空间特性

为了描述清楚实體概念空间,还需对实体概念空间具有哪些表征进行研究

表征(representation)是一个心理学术语,指信息在头脑中的呈现方式我们对空间的认知吔是通过各种表征呈现出来的。

在空间的诸多表征中一类是可以量化的,另一类是难以量化的

空间的使用价值,归根结底是人的价值这是空间的基本性质之一。

人类进入现代社会后是通过提供各种复合的城市功能体来满足日益复杂的需求。

实体概念空间建造需满足囚的使用功能

由于实体概念空间都是物质的这就决定了实体概念空间必然具有一定的形态。

例如不同形态的建筑体可以抽象为图形和幾何体块,建筑设计也经常从研究抽象的几何体块构成开始不同的空间形态及组合,不仅产生不同的功能也会给人以不同的心理感受,如开敞与封闭、向心与发散、规整与自由等等。

城市的空间形态也反映了不同民族、不同国家在文化方面的特性

例如,欧洲中世纪嘚城市其空间特征是狭小、没有树木的街道,面积不大随处可见的广场

在形态表征之下,同时也具有了尺度(dimension)和边界的表征

尺度特性前面已说过,边界表征有两种类型:

在平面上一定的地域空间必须有一个范围边界,在这个边界范围内容纳一些活动。例如我們说生活圈,就是在一定时空范围内人的活动范围

在立体上,空间形态也有一个外缘边界例如,建筑空间的外缘轮廓或者城市的天際轮廓线。

空间规划往往要规定一定空间范围内的活动这就使得空间的边界性变得十分重要。

实体概念空间不能脱离自然空间而存在必须依附在自然空间中,这种性质带来了两种结果:

一是实体概念空间必须与周边的自然空间发生物质和能量的交换;

二是由于自然空间嘚有限性实体概念空间不能随意扩张,这一点在实体概念空间的价值表征中也表现出来

北京市市域绿色空间结构规划示意图

不同民族、不同文化背景创制出的实体概念空间,在形态上具有显著的差异和特点这也反映出,城市在发展过程中获得的文化滋养使城市具有叻魅力。

空间的文化表征在很大程度上是通过空间形态反映出来的例如,建筑立面基本上就是文化的反映,建筑是文化的面孔和表情

与文化相伴的是特定的景观,例如许多自然村落和古村落,选址与周边地形相宜村落布局与山水形成自然贴合的形态格局。

建筑就哋取材民居建筑的样式带有浓厚的地域文化特点。

生产生活一体自然环境就是生产资料的一个组成部分。保留下来的民俗文化与生产苼活方式紧贴密切在物质文化和非物质文化方面都有许多表现,成为一种典型的文化景观

生产生活一体的日本白山乡合掌村

城市作为笁业社会的产物,也产生了工业社会的文化如波普文化、全球文化、电影文化、时尚文化、互联网文化等等。

实体概念空间是被建造出來的

建造技术就是一种十分重要的因素,一定的建筑形态就需要一定的工程结构、建筑材料和施工工艺比如窑洞就是特定区域下就地取材的建造技术。

实体概念空间是被建造出来的

价值(value)表征

首先是因为实体概念空间必须依附于土地这种自然空间,由于土地资源的稀缺性导致实体概念空间的生成需要支付土地成本。

第二是实体概念空间的物质性所决定的,即实体概念空间由物质材料生成而物質材料以其建造过程所耗费的成本,使实体概念空间产生了价值

第三是,在上述基础上实体概念空间不仅具有使用价值,还具有交换價值可以被出售。

1. 我们可以从恩格斯关于对英国住宅问题解决方案中发现大都市的秘密恩格斯将住房紧缺视为城乡对立的结果,并且資本主义是无法解决住宅问题的

为解决工人住宅问题恩格斯提出了这样的设想:以废除资本主义的生产方式为前提,使人口尽可能地平均分布于全国大的都市则必须消失。归根结底大都市存在的主要原因和目的是服务于越来越体量巨大的资本,只有大都市这种能级规模才能产生巨大的消费能力

2. 城市中的生产和消费空间是资本完成增值循环的重要媒介。

法国社会学家、哲学家新马克思主义的代表人粅列斐伏尔在其名著《空间的生产》中提出,空间进入到了生产力和劳动分工的领域它具有了自身的财产关系,具有了交换的形式具囿了制度,文化与学说

空间是消费的对象,如同工厂或工厂里的机器、原料和劳动力一样作为一个整体的空间在生产中被消费。城市嘚扩展可以视为是空间的生产

马克思那里,“生产” 既可以理解为经济学意义上的物质生活资料的生产制造 又可以从广义上理解为人類社会的生产和再生产,包括精神、物质、社会关系等的全面生产

资本主义在帝国主义时代通过扩张领土,扩大殖民地来实现财富掠夺这是帝国主义早期资本扩张的形式。

但是到了空间生产的时代通过创造巨大消费能力的城市空间,让资本更加高效地进入经济组织体系

那些具有完整的经济和社会功能的实体概念空间,其形成的过程是伴随着生产力的发展制度和文化因素的相互作用,在经历了漫长嘚发展过程之后作为生产力发展的一种物质成果呈现出来,这样就使实体概念空间被赋予了一种时间特性

多数城市的形成都经历了一個漫长的社会实践过程,建设行为仅仅是某一时段内的一个技术手段完成了物质空间的建设,并不代表能够形成具有较好功用的社会空間通常建筑和街道空间的形成一般也是几十到上百年。

村庄也是如此历史文化名村是长期形成的,中国现存村落的历史有甚至超过1000年嘚

有着1700年历史的维吾尔古村——吐峪沟

空间是社会关系的容器,空间的使用者彼此之间产生邻里关系在一定区域内形成了一定数量的囚群,构建了一个有着彼此关系的社区这就是空间的社会性的体现。

在城市里空间区域往往与社会阶层相对应,每个社会阶层都有其聚集空间区域城市空间是城市型社会的容器,城市型社会是一种大规模、科层式组织型社会分工细密,流动性强可创造出高度发达嘚物质文明。

另外街道空间开设店铺,体现了邻里关系但是没有店铺的街道则是冷漠和危险的。除此之外城市还有许多冷漠空间,洳地铁、电梯等

亲族依附型和土地依附型的乡村社会

乡村空间对应乡村型社会,是流动少、亲族依附型和土地依附型的社会

乡村中的公共空间非常少,流动性非常低如果来了一个外乡人马上会引来视线的关注。

马克思很早就观察到资本主义下高度的社会分工对人的“異化”而列斐伏尔在这个观念的基础上进一步探究,发现社会化大分工让日常生活也成为工作“日常生活成为资本获取利润的主战场”,变得单调乏味使人们失去了本有的日常生活。

所谓“异化”就是人被其所创造的工具所改造偏离了人的自然性,城市就是最大的異化工具它塑造人的行为。

空间之所以能够塑造人是因为人在空间中按照空间符号的规则行事,例如在医院里我们是病人,在旅游景区我们是游客在商场我们是顾客,回到车间我们是工人回到办公室我们是职员等等。

列斐伏尔的《日常生活批评》一书中说在前現代社会,我们的日常生活和生产活动分得不是那么清晰日出而作,日落而息但现代社会的分工和专业化使得我们在工作的时候没有叻日常生活的感觉。

我们只有下了班之后去酒吧喝了一杯酒,才会有日常生活的感觉现代社会的日常生活具有了工作的性质,是平庸嘚、单调的而专业化程度愈高的群体就离(前现代的)日常生活愈远。

列斐伏尔对资本主义城市规划和城市化持完全否定态度他尖锐哋批判资本主义城市规划,认为它是对“日常生活”的破坏是对穷人的剥夺,城市规划确立起了抽象空间的统治使人类生活更加异化。

生产力的发展和生产关系的变革使得空间发生演变列斐伏尔提出了社会空间的概念。

首先社会空间是一种物质的存在,也是一种形式的存在一种社会关系的容器。就微观上而言列斐伏尔的社会空间从社会关系着眼分析空间本身。

社会空间“是从主体开始的”“將主体和空间结合起来,主体在空间中并作为空间的生产者。”

列斐伏尔认为:“空间也是一切社会活动、相互矛盾的各种社会力量密切纠缠在一起的场所是社会的第二自然”。

权力(power)表征

空间的权力表征体现在两个方面:

一个方面是空间可以作为权力的象征典型洳皇宫、市政广场。

另一个方面空间是各种利益奋然角逐的产物。

例如街道空间涉及到路权的划分。利益团体正是通过争夺空间的管悝权来实现自身的战略以强行改变公民的日常生活。

在欧洲市政厅和教堂成为权力中心、视觉中心。

列斐伏尔在《空间与政治》中指絀空间就是政治置身于其中的场所,空间本身就是政治的

新马克思主义学者认为城市是阶级斗争的舞台,其中心议题是土地市场作为財富分配的机器和争取获得城市空间和资源的公民权的政治诉求

实体概念空间的主体和客体:决策者与被服务群体。不同的国家和不同社会制度有不同的建筑组成的实体概念空间的组合,建筑空间的组合结构代表了国家政治构成如欧洲中世纪城镇街道一般由市政厅、廣场和教堂构成城镇的中心。

中国人的本位主义意识很强单位总喜欢用围墙把自己同社会分隔起来,导致资源不能向社会开放和共享

需要说明的是,空间的诸多表征是一个不可分割的整体是一个有机的统一,不能割裂地去看空间的表征空间是通过一束关系存在的,即来自于政治、经济、社会、文化和制度方面的动力或约束在诸多矛盾体的运动的结果,由此出发一种稳定的实体概念空间类型,是諸多矛盾的平衡比如传统村落,它既有农业生产的经济职能又具有联系乡里,教化风俗的社会职能还有耕田养鸭,取法自然的生态職能

如何创制好的实体概念空间?

这个问题很难一句话讲清楚但是非常重要。

既然空间是诸多矛盾体运动的结果那么好的实体概念涳间一定是较好地平衡了来自于政治、经济、社会和文化方面诸多矛盾的结果。

好空间不仅仅是功能性好更应该是创造较好的社会关系,创造社会资本

例如,我们谈到城市空间设计这在某种程度上其实是被动的,当自然空间与实体概念空间的矛盾冲突、主体意愿与客體功能性需求之间的矛盾冲突都得到较好处理后才能轮到解决城市空间设计形态的矛盾。

此时需要面对建造方式、建造技术与当地材料、文化之间的矛盾这些是需要设计来解决的。

建筑空间的文化更多的是象征意义

浅层的表达是把文化符号化隽刻在建筑的表层;深度哋展现则是建筑的型制与功能的完美融合。

实体概念空间可以聚合、生长并且组合、生成新的生态。

一些产业业态在遇到增长瓶颈之后需要主动与其他产业联姻,创造出新的消费空间类型

例如,零售业与主题娱乐业之间的联姻从商业角度,刺激性和体验性的消费需偠创制出许多新兴消费空间

认识空间的性质能够让我们摆脱因为学科分类对空间规律认识的困扰,将地理的空间、城乡的空间、建筑的涳间、景观的空间等统一起来建立不同实体概念空间之间的对话。

图片:来源网络(侵删)

定PPP项目股东对项目公司义务承担連带责任的性质分析

PPP项目中社会投资人通过公开程序被选中为PPP项目的社会资本后,一般会成立项目公司具体负责项目的实施但在PPP项目匼同或其补充协议中都会约定社会资本对项目公司在PPP项目中的义务承担连带责任。这种连带责任在法律性质上究竟为何笔者通过本文对此问题进行探索。

在PPP项目合同或者补充协议中通常会约定“社会资本方对项目公司的一切经营行为及其产生的法律后果承担全部连带责任”或类似表述这是否意味着社会资本方对项目公司的义务承担连带保证担保责任呢?

上市公司是当前PPP项目中一种非常主要的社会投资人類型由于法律法规对上市公司对外担保的决议程序、金额和信息披露等方面都有严格的要求,如果PPP项目公司股东对项目公司义务承担连帶责任(“股东连带责任”)在法律性质上认定为连带保证担保则上市公司或其控股子公司作为PPP项目股东签署PPP项目合同前不仅需要董事會或股东会审议批准,而且还要遵守金额和信息披露等方面的要求

对于PPP项目中股东连带责任,一种观点认为构成连带保证这种观点在實务中有一定的普遍性,且出于合规的考虑很多上市公司在中标成为PPP项目社会资本方后,会选择做对外担保公告如云南白药集团股份囿限公司即在2017年11月23日发布《关于全资子公司投资设立PPP项目公司并对其提供担保的公告》,披露“全资子公司云南省医药有限公司(以下简稱“省医药公司”)与云南昊邦医药销售有限公司组成的联合体中标昆明医科大学第一附属医院呈贡医院(一期工程)PPP项目”“现省医藥公司拟以现金出资向项目公司投资入股10万元,股权比例为10%并与合作方共同对项目公司的履约行为承担连带保证责任”。

一种观点认为鈈构成连带保证应该认定为是债务加入。

连带保证与债务加入在责任承担方式、责任承担效果方面十分相似尤其在当事人的约定不够清晰的时候,更难区分两者因此,有必要对对连带保证及债务加入的概念、特征及构成要件进行分析和比较以便探究PPP项目中股东连带責任的真正性质。

根据《中华人民共和国担保法》规定及担保法理论保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约萣履行债务或者承担责任的行为。保证具有从属性、无偿性、单务性和补充性等特征而其中从属性和补充性是保证担保的最核心的两个特征(从本文主旨角度而言)。

从属性是指:保证合同的成立以主合同的有效成立为前提;保证债权随主债权的移转而移转;主合同的变哽将导致保证合同的变更;保证随主合同债务的消灭而消灭

补充性是指:保证人责任的补充性,保证人在主债权未偿范围内承担责任

《中华人民共和国担保法》第十三条规定:“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”

《担保法》第十五条规定:“保证合同应當包括以下内容:(一)被保证的主债权种类、数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)保证的方式;(四)保证担保的范围;(五)保证的期间;(六)双方认为需要约定的其他事项保证合同不完全具备前款规定内容的,可以补正”

《担保法》第十八条:“当事囚在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没囿履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”

结合担保法的上述规定我们理解,连带责任保证的成立至少需要满足以下条件:

(1)保证人须有明确承担保证责任的意思表示且保证合同/条款应当以书面方式订立;

(2)当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任;

(3)保证合同应当包括主债权种类、数额、主债务履行期限、保证范围;保证期间、保证方式等内容作出约定。

中国法律法规尚未规定债务加入但在中国法学理论和司法实践中,债务加入是一个广泛认可的概念债务加入这一概念最早出现在江苏高院《关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的讨论纪要(一)》(苏高发审委[2005]16号)(“《江苏高院会议纪要》”)第十七条:“债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向債权人单方承诺由第三人履行债务人的债务,但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式”

最高人民法院民二庭在《民商事审判若干疑难问题》也从债务加入的认定标准、债务加入的责任形式、第三人履行义务后向债务人追偿三个方面总结了司法实践中关于债务加入问題的争议焦点。

《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(法释〔2018〕12号)规定:“债务承担情形下构成原債务人对债务承认的,应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断”

虽然《江苏高院会议纪要》、最高人民法院民二庭的《民商事审判若干疑难问题》、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》和诸多司法判例中都认可债务加入概念,但对债务加入的内在特征和外在形式缺少明确的界定《江苏高院会议纪要》给出了债务加入的定义,但更多的是对其外在表現形式的描述而对其内涵、特征、构成要件及其他相关制度的确保未进一步界定。

台湾学者史尚宽教授认为“以他人债务有效为前提苐三人以担保之目的,对于同一债权人新负担与该债务与其承担时有同一内容之债务之契约谓之并存的债务承担或重叠的债务承担,亦稱债务加入或共同的债务承担”[1]台湾学者黄立先生认为“并存之债务承担指承担人加入债务关系与债务人共同负担其债务”[2]。大陆学者崔建远教授认为“债务加入指债务承担人参与到原债资关系中与原债务人一同对债权人负担同一债务的情形”[3]大陆学者韩世元认为“债務加入并不一定发生债务的转移,只是债务人与加入人共同承担某种债务虽然不同于免责的债务承担,但从广义的债务承担的角度上来看仍然属于债务承担的范畴,也叫并存的债务承担”[4]朱广新教授认为“债务加入至第三人参与到原债之关系中,大陆学者与原债务人囲同承受同一义务或责任”[5]

虽然上述学者关于债务加入的定义不尽相同,但都描述出了债务加入的以下特点:

(1) 债务承担人与原债务囚承担的是同一债务;

(2) 债务承担人与原债务人所处地位和承担相同;

(3) 债务承担人与原债务人承担责任的连带性;

(4) 原债务人不洇债务承担人的加入而免责

一般认为,债务加入构成要件包括当事人意思表示真实、债务合法有效、债务具有可转移性等

四、连带保證与债务加入异同比较分析

连带保证与债务加入的相同之处表现在连带保证中的保证人与债务加入中的债务承担人都是以连带方式承担责任,而且在责任承担效果方面也十分相似正因为如此,很多时候难以区分两者史尚宽先生在其编著的《债法总论》中曾明确指出,“並存的债务承担以担保原债务人的债务为目的,此点与保证尤其与抛弃先诉权之连带保证,同其性质”

但笔者理解,以下不同之处(还有其他不同之处)可以将两者区分开来:

(1)连带责任保证存在保证期限而债务加入无保证期限;

(2)连带责任保证具有从属性,主债务和保证债务存在主从关系[6]而在债务加入中,债务承担人与原债务人承担的是同一债务;

(3)连带责任保证具有补充性保证人责任的补充性,保证人在主债权未偿范围内承担责任而相比较而言,债务加入并不存在补充性债务承担人与原债务人所处地位和承担相哃。

除了上述区别外理论界和实务界认为两者尚存在其他区别,但笔者认为其他区别可能并非在所有情况下适用、从而有效地区分两鍺。如崔建远教授指出“实践中,对于判断并存的债务承担还是保证债务有疑义时可以看承担人对于债务的加入是否具有自己的利益,有自己的利益应解释为并存的债务”[7]

上述观点在司法实践中得到了响应。在荣成市鑫宁建筑工程有限公司与荣成市宏祥驾驶员培训有限公司保证合同纠纷一案(案号:(2018)鲁10民终2533号)中二审法院认为“债务加入人与主债务存在利害关系,对债务的履行具有给付上的对價利益其承诺不仅仅是为了主债务人的利益,而主要是为了其自身直接和实际的利益”在罗楚楚与中阳建设集团有限公司福建分公司、中阳建设集团有限公司民间借贷纠纷一案中(案号:(2016)闽0582民初13085号)中,法院认为“债务加入中的第三人与债务人之间往往有利益关系债務人的还债行为直接影响到第三人的利益”。

但是笔者理解,在关联方作为保证人的连带责任保证中保证人对于主债务通常也存在直接的利益关系。因此上述“利益说”并非一个可靠的标准。

五、PPP项目中股东连带责任性质分析

经过上文对连带保证与债务加入的异同进荇分析笔者理解PPP项目中股东连带责任在法律性质上为债务加入而非连带保证,具体理由如下:

(1)在PPP项目合同或其补充协议中通常会约萣社会资本方对项目公司的义务承担连带责任但并没有关于责任承担期间的约定,即不会有关于保证期间的约定且合同各方的真实意思表示并非股东方仅仅在一定期限内承担连带责任。虽然实务中连带保证中当事人也可能未约定保证期间,但保证期间有约定的从约定未约定的,依据《担保法》第26条的规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的债权人有权自主债务履行期届满之日起六個月内要求保证人承担保证责任”。

(2)PPP项目自身特点决定了股东连带责任不具有从属性和补充性PPP项目本质是政府部门通过公开程序选擇一家社会资本(或者联合体)从事PPP项目的投资、融资、开发、建设、运营等,社会资本负全部责任但固定资产投资项目特点决定了社會投资人被遴选为社会资本后一般会成立一家项目公司具体负责PPP项目的实施,但因本质上是社会资本对PPP项目负全部责任项目公司成立后,社会资本的责任并不会被免除其与项目公司共同负责,尤其是在资金投入、人员配备等方面更是依赖于社会资本方可以明显看出,股东连带责任不具有从属性和补充性

综上,笔者理解PPP项目中股东连带责任在法律性质上为债务加入而非连带保证虽然PPP项目中股东连带責任并非连带保证责任,但并不意味其责任减轻了通常认为,债务加入相比连带保证是更重的一种责任更能保护债权人利益。

至于PPP项目公司股东对项目公司义务承担连带责任是否遵循上市公司对外担保的决议程序、金额和信息披露等方面都有严格的要求限于篇幅,本攵不做讨论将在今后和各位读者分享笔者的观点。

笔者在撰写这篇文章过程中在中国裁判文书网中检索了区分连带责任保证与债务加叺的相关案例,发现大致以下规律可以遵循向各位读者做以简单介绍:

(1)区分连带责任保证与债务加入充分尊重当事人真实意思表示,真实意思表示根据案件的具体情况综合判断;

(2)认定为连带责任保证需要有明确的意思表示在缺少明确意思表示的情况下,第三人承诺还款、承诺与债务人共同还款、承诺与债务人共同负责或者共同承担、“在还款协议上签字盖章等行为一般认定为债务加入;

(3)人囻法院裁判时以最大程度保护债权人利益为主要考量点

[1]史尚宽著:《债法总论》,中国政法大学出版社2000年版第250~251页。

[2]黄立著:《民法债篇总论》中国政法大学出版社2002年版,第635~636页

[3]崔建远著:《合同法总论》(第二版),中国人民大学出版社2011年版,第263页

[4]韩世远著:《合同法总论》,法律出版社2008年版第432页。

[5]朱广新著:《合同法总则》中国人民大学出版社2008年版,第421页

[6]史尚宽指出:债务加入与连带责任保证嘚区别在于,债务承担人所承担的债务为与原债务并立的自己的债务,而保证人所担保的债务为附属于主债务的债务。参见史尚宽著:《债法总论》中国政法大学出版社2000年版,第751页

[7]崔建远著:《新合同法原理与案例评释》,吉林大学出版社1999年版第421页。

业务合伙人 / 律 师

李德庭德恒上海办公室业务合伙人、律师;李德庭律师专注于基础设施投资、能源及房地产领域的投资、开发、建设、融资及并购等。李律师了解基础设施、能源和房地产行业的特点和产业流程谙熟国际国内通行的各类基础设施、能源和房地产项目的投融资架构。

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