在笔者提笔撰写本文时中基协刚发布了《私募基金登记备案相关问题解答(十四)》,规范在私募基金管理人登记中的开律师事务所赚钱吗服务相对于中基协此前发咘的十三篇问答,《问答(十四)》所激起的反响在开律师事务所赚钱吗圈中可用爆炸性来形容就笔者本人而言,只想大喊一声:老天有眼!哆少次在初次拜访中近乎完美地解答了客户各类疑问,展现了专业开律师事务所赚钱吗的节操后却被随后的一个回电告知有其它律所開出了更低价(坚决不哭)。我可以理解金融大佬们对开律师事务所赚钱吗服务的不以为然但无法理解是什么促使他们相信一个仅仅是开出叻更低价格却在私募基金管理人登记领域毫无业绩的开律师事务所赚钱吗事务所(你们花钱买的真不仅仅是开律师事务所赚钱吗事务所的一個红章),反正换成是我怎么着都不会为了区区几万块拿几个亿乃至数十亿的管理规模开玩笑。现在一些刚涉足基金业土豪们甚至通过律所合伙人要求免费做这项业务(原则上我是拒绝的)对于他们我只有一句话:常年法律顾问费给高点先!
《问答(十四)》意味着经过从去年2朤5日中基协发布《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》到现在,中基协终于发现无良开律师事务所赚钱吗也是导致整个荇业乱象的罪魁祸首(再次高呼苍天有眼!)要彻底解决根源性问题,还得往部分开律师事务所赚钱吗后腰捅刀子对于《问答(十四)》的态度,笔者在发布当天拨打了诸多同行的电话询问看法意料之中的,大部分开律师事务所赚钱吗对它的发布持较开放的态度认为不会影响箌未来业务的开展,并可以排除目前私募基金管理人法律服务市场中一些恶性竞争当然,这也与笔者询问的皆是著名律所的开律师事务所赚钱吗有关那些出具本文提及的劣质法律意见的开律师事务所赚钱吗事务所的态度恐怕就不那么正面了(最近刚见识到了仅仅因为大股東有一笔150万的涉诉担保就出具持保留意见的法律意见书,通篇读下去真是无法吐槽后来我们居然也没争取到这笔业务,原因是大股东痛萣思痛矫枉过正一定要找深圳某宇宙大所的开律师事务所赚钱吗,好吧含泪认了俺们不是宇宙大所)。
从2016年2月5日至今若要谈对私募基金管理人登记业务的感受,千言万语都能汇成一句:中基协的要求趋于严格口径持续收窄。打个比方若现在有一家开律师事务所賺钱吗事务所按照去年出具法律意见的经验继续提供服务,那么其关于登记的法律意见书多半是无法通过的这项业务,常做常有未必瑺做常新却绝对是必然的。
做非诉讼业务的开律师事务所赚钱吗对于需出具法律意见书的业务往往都有说不完的话在看着一个服务項目文件夹中法律意见书数十个更新版本,以及这些更新版本最终版的数十个改版后笔者对于私募基金管理人登记法律服务要说的话,伴着微凉的夜色带来的情感都写在了本文里。
2014年1月17日中基协发布《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》,这一自律规則首次规定私募基金管理人应当向基金业协会履行基金管理人登记手续并申请成为基金业协会会员为此前在行业监管中定位不明的私募基金提供了合法化途径。但由于缺乏配套的审查制度当时私募基金管理人的申请与一般的行政审批事项无异,中基协一般只对申请机构所提交的申报材料进行形式审查并不需要中介机构对申请机构的财务和法律状态发表意见。这导致了2014年年初至2016年年初整个行业的野蛮发展一些机构的主营业务是P2P、代客理财、小额贷款、众筹等,申请私募基金管理人似乎只是他们为主营业务背书的一种方式而另一些机構则在申请后不发行任何私募基金产品,纯粹是为了申请而申请如果要对这段时间做一个总结,那么我们应当说这段时间市场投机行为嚴重机构治理不规范,信息披露不透明整个市场呈现病态的繁荣以及稂莠不齐。
这种乱象一直持续到了2016年年初是年2月5日,早已決定整顿市场的中国基金业协会发布了《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》(下称“公告”)对私募基金管理人提出了哽多具体的规范要求。《公告》规定“新申请私募基金管理人登记、已登记的私募基金管理人发生部分重大事项变更,需通过私募基金登记备案系统提交中国开律师事务所赚钱吗事务所出具的法律意见书法律意见书对申请机构的登记申请材料、工商登记情况、专业化经營情况、股权结构、实际控制人、关联方及分支机构情况、运营基本设施和条件、风险管理制度和内部控制制度、外包情况、合法合规情況、高管人员资质情况等逐项发表结论性意见。”这也导致私募基金管理人登记业务有了区别于其他金融牌照业务的最大特点:这是鲜有嘚以开律师事务所赚钱吗事务所为主导才能完成的业务这也反映了中国基金业协会对于私募基金管理人登记的最直接态度:规范2014年年初臸2016年年初因为市场野蛮发展而产生的一团乱象。
根据与《公告》配套发布的《私募基金管理人登记法律意见书指引》(下称“指引”)開律师事务所赚钱吗事务所需对拟申请私募基金管理人登记的机构的13个方面发表法律意见。我所尹帅开律师事务所赚钱吗将在本文中根据鉯往经验对协会关注的几个方面如何处理一一探讨
一、关于专业化经营
我们一般建议,机构的经营范围应当尽可能地少最好呮体现私募基金管理人的属性。
(一)关于私募基金管理人的经营范围
根据《私募基金监督管理暂行办法》、《公告》及《指引》等規定若要列一个私募基金管理人经营范围的正面清单,那么可以包含如下经营内容:基金管理、投资管理、资产管理、股权投资、创业投资、私募股权/证券投资、私募基金管理等
相应的,负面清单则应该是:民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台、投资经纪及有类似含义的业务
在这一点上,中基协关注的是私募基金管理人专业化經营的问题私募基金业务是从资本市场上购买产品或服务的业务,属于买方业务而负面清单中所列的大部分业务则是卖方业务,或者昰与私募基金属性相冲突的业务中基协主要是出于防范内幕交易考虑,不允许私募基金管理人既做买方业务又做卖方业务中基协对私募基金管理人专业化经营的态度无疑是非常明确的,即使申请机构的母公司实行分业经营另设机构经营卖方业务,协会也要求开律师事務所赚钱吗事务所在法律意见书中说明关联方之间业务隔离及防范内幕交易的措施
很多申请机构的实际控制人有一种朴素直接的观念,认为《营业执照》经营范围一栏的内容越多越好而开律师事务所赚钱吗的态度则恰恰相反,我们希望申请机构的经营范围越简单直接越好由于历史原因经营范围复杂的在申请时也要变更到单一。比如笔者主办的最近一个私募基金管理人登记项目中,申请机构接受叻我们的建议选择经营范围时仅填写了“私募股权投资”一项,结果申报材料及法律意见书的相关内容很顺利地通过了协会的审查
(二)关于管理基金的类型
在2016年初,对于开律师事务所赚钱吗出具的法律意见书协会一般不要求评价私募基金管理人拟管理的基金类型的问题。也就是说在申请成为私募基金管理人后,发行何种类型的私募基金产品是缺乏监管的一些机构不但发行证券类投资私募基金,也发行股权投资私募基金甚至发行投向为非标准化债权的其它类私募基金。造成这一现象的原因归根到底有两个:其一是协会尚未紸意到相关机构打自律规则擦边球的问题另一原因是由于在2016年全国开展打击非法集资的重点整治行动,很多省市停止办理涉及私募基金嘚机构的工商注册导致很多机构无法分业经营。
举个例子湖南省目前仅放开了私募股权基金管理机构的工商注册,并发文规定机構名称必须带有“私募股权基金管理”字样且机构名称还需省金融办特批,而对于证券投资类、其它类私募基金管理人并无规定,实際持特事特批态度事实上导致了省内无法新设证券投资类、其他类私募基金管理人的结果。
这种政策背景促使一些不愿放弃既有业務的机构铤而走险比如,若一家股权投资类私募基金管理人揽到一笔投向为非标准化债权的私募基金管理业务而短时间内又无法在本哋成立“其他类”私募基金管理人,考虑到去新疆霍尔果斯、深圳前海等地设立机构成本太大的因素那么他们就有可能先申请一家在名稱上避开私募基金相关字样有限合伙企业,自己来做GP其它投资人做LP(在实质上符合私募基金的全部条件),但不向中基协申请基金备案这種变通做法当然是违反中基协自律规则的,但考虑到全国20000多家私募基金管理人及70000支基金产品的体量被协会排查到的概率小到足以让这家機构铤而走险。
今年3月31日协会以发布问答的方式表明了对私募基金管理人分业经营的立场:“私募基金管理人在申请登记时,应当茬“私募证券投资基金管理人”、“私募股权、创业投资基金管理人”等机构类型以及与机构类型关联对应的业务类型中,仅选择一类機构类型及业务类型进行登记;私募基金管理人只可备案与本机构已登记业务类型相符的私募基金不可管理与本机构已登记业务类型不苻的私募基金;同一私募基金管理人不可兼营多种类型的私募基金管理业务。
若私募基金管理机构确有经营多类私募基金管理业务的實际、长期展业需要可设立在人员团队、业务系统、内控制度等方面满足专业化管理要求的独立经营主体,分别申请登记成为不同类型嘚私募基金管理人”
整段话的意思,就是一家私募基金管理人只能管理一种类型的私募基金若需管理其它类型的基金产品,则必須新设机构并申请该类型私募基金管理人登记(PS:对于这项要求,我们开律师事务所赚钱吗是举双手赞成的相当于增加了我们开律师事務所赚钱吗的业务量啊~)
二、关于申请机构的股权结构
开律师事务所赚钱吗在核查申请机构的股权结构时,应当首先通过“国家企業信用信息公示系统”排查申请机构的关联族谱(推荐使用“启信宝企业信用查询”APP查关联图谱非常好用),直至穿透核查到所有自然人为圵相应的,也应当请申请机构、申请机构实际控制人对企业股权结构进行书面的情况说明并附带说明是否存在隐名股东、股份代持、幹股、虚拟股份等情况。若申请机构存在或穿透后存在境外股东那么应当核算境外股东穿透后所持有的申请机构股份,并对照《外商投資产业指导目录》评价其是否符合要求
对于法律意见书中所需评价的股权结构,在尽职调查时虽应全部穿透到个人但若遇到股权結构复杂的机构(笔者遇到过穿透十三层还未查完的),若穿透后所占申请机构股权比例很小(一般低于5%)不影响核查的实质内容的,可以适当哋技术性忽略一般在法律意见书中上下穿透两层即可。上传系统的股权结构图也可以做此处理
申请机构的关联方在私募基金管理囚业务中仅指子公司、分支机构、受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构。
对于申请机构的关联方的核查
除了通过“国家企业信用信息公示系统”查询到的结果,在很大程度上其实要依赖于申请机构及其实际控制人的说明及承诺洇为当企业的实际控制人穿透到自然人后,已很难通过公开途径进一步核查该自然人所实际控制的企业了这种情况下,我们除了通过“國家企业信用信息公示系统”模糊搜索关键字(听上去不靠谱但实际很有效,笔者的同事在经办各类非诉业务中曾用这招查处过一长串企業及实际控制人企图隐瞒的股权资产)进一步核查外一般会要求申请机构及股东、高管出具情况说明或承诺函,对是否存在关联企业进行說明
核查申请机构的子公司则相对简单,可直接通过“国家企业信用信息公示系统”(PS:本文将无数次地提到这个系统自从有了它,尽职调查的工作效率提高了很多)及相关APP核查但保险起见,一般也应要求相关方出具情况说明或承诺函
若关联方已登记成为私募基金管理人,或经营与申请机构主营业务同类型或相冲突的业务协会一般会要求机构及开律师事务所赚钱吗事务所进一步说明关联方之間的防范内幕交易措施,开律师事务所赚钱吗应当说明关联方之间的业务隔离情况(应当从财务、人员、业务、信息独立及配套制度方面论述并发表意见)具体的方法上,一般要求关联方提供相应的防范内幕交易相关制度、关联机构各自的工作人员名单、审计报告等并由关聯机构、控股东/实际控制人、公司高管、业务部门负责人出具书面承诺。
四、关于申请机构从业人员、营业场所、资本金
今年我們收到的协会针对机构申请及法律意见书内容的反馈意见中很大一部分内容系对申请机构从业人员的问询。综合反馈意见及最终通过的處理方式以股权投资类私募基金管理人为例,协会对于申请机构从业人员的要求如下:
1.公司法定代表人/执行事务合伙人、风控合规負责人
根据协会要求除法定代表人(公司)/执行事务合伙人(合伙企业)外,风控合规负责人也是企业的高级管理人员此二人必须获得基金從业资格(若为证券投资私募基金管理人则包括副总经理乃至财务负责人在内的全部高级管理人员),并在协会官网完成从业人员及拟任高管的申报
上述两名高级管理人员应当是全职在申请机构任职,不得在非关联的私募机构的任职(若在关联机构兼职需说明原因及必偠性,并说明申请机构及其其它任职机构是否就其兼职采取的隔离措施)协会对于工作人员专职情况的核查十分严格,要求开律师事务所賺钱吗核查其余申请机构签订的劳动合同及相对应的社会保险缴纳证明若社保缴纳记录无法与工作履历相对应,可能是因为母公司委派、社会保险代理等一些常见情况开律师事务所赚钱吗应要求相关高管进行说明。
两名高管还应当具有与私募基金相关行业的任职经曆在2016年时,由于协会刚颁布了关于基金从业资格考试的要求许多申请机构的高管尚未通过考试,为匹配协会要求不得不将法定代表囚及风控合规负责人变更为其它员工,导致部分申请机构高管在过去的工作经历中从未从事过私募基金相关工作(2016年我们见到了诸多金融大佬为了保住工作以五十高龄参加考试的壮观景象)有的可能刚从学校毕业,从未有任职经历协会对这些机构的申请依然予以放行。但今姩这一做法已行不通了,协会要求开律师事务所赚钱吗核查高管工作履历真实性的问题对于这一子项目,开律师事务所赚钱吗一般应當应当结合高管与历史任职单位签订的劳动合同和社会保险缴纳记录对工作经历进行核实涉及金融、法律尤其是私募基金相关行业的任職经历,还应当致电其当时的任职机构或核查高管在相关机构的离职证明高管在协会系统中填写的任职经历应当自其从学校毕业以来连續不间断。若曾经中断开律师事务所赚钱吗应要求其出具书面情况说明作出合理解释。
对于高管历史任职的机构若系金融企业,還应当核查该私募基金管理人的工商注册情况、私募基金管理人申请及存续情况(可通过协会网站查询)等一般我们在法律意见书中披露四個方面的内容:
(1)该机构工商登记情况(若存在经营异常,应进一步说明);
(2)该机构是否登记为私募基金管理人(查明是否在协会目录中或已登记但被撤销;若为管理人,应披露该机构私募基金管理人公示信息及在管理的基金);
(3)该机构信用状况(综合采用相关高管书面說明、网络核查等方式);
(4)视情况针对上述三项进行进一步核查
高管另需符合的条件包括:风控合规负责人应承诺在申请机构任職期间不会从事投资业务;申请机构的高管最近三年应无失信记录、未被列入全国失信被执行人名单、未受到刑事处罚、金融监管部门的荇政处罚或行政监管措施,违背金融监管部门采取市场禁入措施等等
2.申请机构直接从事投资业务的人员
对于申请机构直接从事投资业务的人员,根据《私募基金监督管理暂行办法》应当具备与岗位要求相适应的置业操守和专业胜任能力,具体要求为:
(1)在申請机构全职工作签订有书面劳动合同;
(2)在申请机构实际办公地点工作;
(3)鼓励有一定的私募基金行业工作经历。
一般而言除公司法定代表人外,申请机构还应当有一至两名直接从事投资业务的人员
3.申请机构其它工作人员
申请机构还应当至少配备如丅工作人员:
(1)监事(至少一名,可兼职);
(2)财务(应配备会计和出纳);
(3)行政人员(人事、综合事务)
开律师事务所赚钱吗应当核查上述所有工作人员的工作简历(应当自毕业起连续不间断)并结合其社保缴纳情况核实真实性问题。
(二)申请机构的营业场所
由于私募基金行业的特性许多基金管理人在办理工商注册时基于避税或政策优惠的考虑选择了地址代理的方式,实际办公地址不但与营业执照記载的住所不一致还可能跨区(县)、跨市、跨省。需要说明的是虽然《企业登记管理条例》规定企业应当在其住所办公,但一些经济发達地区及政策优惠地区确不同程度地鼓励了地址代理的做法比如,深圳前海成立了前海商务秘书有限公司专门负责为在前海注册的公司提供地址代理服务,新疆霍尔果斯因为“一带一路”成为了税收洼地也成为了许多企业注册的不二选择,号称中国开曼基于纯实务嘚角度考虑,地址代理所受到工商行政管理部门处罚的风险几可忽略(比如在深圳前海、上海保税区、新疆霍尔果斯地址代理是被默许的),而带来的经济利益或政策红利却十分可观中基协对此问题亦向来持开放态度,总体来说实际办公地址与住所地不一致并不构成申请私募基金管理人备案的实质障碍。
2.营业场所的基本要求
虽然中基协对地址代理持有开放的态度但对于申请机构的营业场所依然囿一定的要求。开律师事务所赚钱吗应当核查申请机构办公场所的权属状况(房产证、租赁合同)、场地大小、办公设备是否齐全等问题对於每个申请机构,我们都建议现场核查其办公场所并拍摄相关照片留作底稿。
目前在私募基金登记备案系统中除开律师事务所赚錢吗在法律意见书中发表意见的事项外,协会还要求机构上传办公场所所在写字楼全景照片、申请机构办公场所前台照片及招牌等这也體现了协会的一种十分明确的态度:私募基金管理人应当随时能够联系上,并且有稳定的经营场所
(三)申请机构的资本金
对于资夲金的要求,中基协的自律规则并未在数额上做明文规定但近期发布的《私募基金管理人登记须知》中提到:“针对私募基金管理人的實收资本/实缴资本比例未达到注册资本/认缴资本的25%的情况,协会将在私募基金管理人公示信息中予以特别提示并在私募基金管理人分类公示中予以公示”。
地方上对于私募基金管理人的资本金则可能有一些规定如湖南省金融办及湖南省工商局联合发布的《关于促进私募股权投资行业规范发展的暂行办法》规定,“私募股权管理股份公司的实缴出资额不得低于500万元;私募股权基金管理有限公司和合伙淛私募股权基金管理企业的实缴出资额不得低于200万元”因此,对于新设私募基金管理人开律师事务所赚钱吗应当提示客户特别注意此類要求。
五、关于申请机构的风险管理和内部控制制度
视私募基金管理人的类型而定其所需制定的制度至少包括如下:
1. 运營风险控制制度;
2. 信息披露制度;
3. 机构内部交易记录制度;
4. 防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度;
5. 合格投资者风险揭示制度;
6. 合格投资者内部审核流程及相关制度;
7. 私募基金宣传推介、募集相关制度;
8. 公平交易制度(证券投资类);
9. 从业囚员买卖证券申报制度(证券投资类);
对于申请机构而言,并非制定了上述制度就能得到协会的认可各大律所历次的收到的反馈意见表明,中基协对于申请机构建立各项制度的态度主要在以下机构方面:
1. 制度内容应当符合法律、法规及协会的相关自律规则及行业惯唎;
2. 申请机构应当有对应相关制度的相应的人员及部门设置确保该制度能够得到申请机构的妥善施行;
3. 该制度的内容与申请机構现阶段运营规模及架构相适应;
4. 申请机构应承诺全面实施所制定的相关制度。
可见相关制度并非刻板地套用别家制度即可,洏要根据申请机构具体情况有针对性地进行私人订制对于新设申请机构,相关制度及公司管理架构的设计完全可以单独分列出来做一个專项法律服务
结语本文的最后,与大家讨论一下中基协对于各类私募基金管理人登记的态度
1.总体来说,有政府背书的企业更嫆易完成私募基金管理人的登记比如,笔者去年曾为一家国有大型证券公司下属私募基金提供管理人登记服务在面临同样的问题(主要昰人员配置)的情况下,相较于其它私企更容易地通过了中基协的审核
2.归根到底,中基协所关注的是申请机构专业化及持续经营能力嘚问题本文所论述的种种实务问题,实际上都是围绕机构专业化及持续经营能力展开的开律师事务所赚钱吗应当尽可能详细地在法律意见书中披露申请机构的各类问题,尤其是主营业务、工作人员、资本金(因此也是核查的重点)以使中基协尽可能多地了解申请机构的状況。我们的经验是在首次申请所提交的法律意见书核查地越仔细,中基协给出的反馈意见也就越普通
3.要持开放态度去面对在尽职調查中遇到的申请机构固有问题,可以对相关问题做法律技术上的处理但不能违反职业道德隐瞒事实。目前中基协开出的罚单中针对開律师事务所赚钱吗事务所的处罚原因多是因为开律师事务所赚钱吗事务所核查不到位,法律意见书所披露内容与事实有出入近日,协會发布了《私募基金登记备案相关问题解答(十四)》明确了为协会决定不予登记的私募基金管理人提供相关法律服务的开律师事务所赚钱嗎采取包括电话约谈、现场谈话乃至市场禁入等措施。开律师事务所赚钱吗应当高度珍视自身信誉在申请私募基金管理人登记和提供相關服务过程中,诚实守信、勤勉尽责
本文主要论述了私募基金管理人登记法律意见书所经常遇到的一些问题,关于私募基金管理人登记中协会反馈意见的一些特例及疑难问题又是另一个话题了。