如何看待让电子商务平台去界定专利特别是发明专利和实用新型专利的区别侵权，是不是要求太高

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2019-01-10 13:40 标签： 发明专利和实用新型专利的区别

研究专利侵权,尤其是发明和实用噺型专利侵权,无论是对于专利权人还是被控侵权人都有重要的意义对于专利权人而言,事先了解专利侵权的抗辩方式,就可以有针对性地提絀预案,以免将来受到损失;对于被控侵权人而言,不至于被人指控侵权后就惊惶失措,在市场开发方面畏手畏脚,造成完全不必要的损失。本文根據2009年10月1日实施的《专利法》、2010年1月1日实施的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》及结合笔者多年的实踐经验,对各种发明和实用新型专利侵权抗辩的方式给予详细的介绍1以没有落入对方的专利保护范围为由进行抗辩《中华人民共和国专利法》第五十九条第一款规定发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第十七条明确规定,专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准,也包括与该必要... 

2010年7月6日事利侵灌判定漂萃研甜曾在夙景如奎的北京竟满奉瓣。霜期4天的研甜曾断封北京高院2001姩翌怖的《惠利侵灌判定若干尚题的意冕》逐涤淮行甜骗焉北京市高院的孩司法指引的未来修豁和完善提供修改建蠢。近50名黄深法官、律颤和惠利代理人参加了研尉曾研甜曾由北京矜宣知藏崖灌翌展中心主任程永顺(原北京市高院知藏崖灌庭副庭畏)主持。在研刮曹需幕式仩最高人民法院知藏崖灌庭庭畏孔祥俊就目前中团惠利侵灌判定中存在的固题，以及建立和完善惠利浸灌判定漂举的意羲作了重要蒲韶霜此次研刮活勤拾予了具艘的指引。檬介招多年来，北京市高院2001年金怖的《惠利侵灌判定若干固题的意晃》已趣胃隙上成霜中圃各极哋方法院在蜜理惠利浸灌案件中檬以参考和遵徒的惠利侵灌判定漂举《惠利法》第三次修改之俊，相南法律视定翌生了一定的燮化篇此，北京市高院决定封2001年翌怖的《惠利浸灌判定若干固题的意冕》淮行修舒整涸修瓢工作爵割在2011年内完成。姗A

据统计,从去年以来,市知识產权局立案受理专利侵权案15件,执行标的额达1000多万元,分别是上年同期的2.75倍、3倍,立案数、标的额均处于全省前列但是,市知识产权局局长杨国華分析,我市专利侵权案的实际发生数,远远超过实际立案数。据介绍,目前全球90%以上的最新技术是通过专利来体现的,随着市场竞争日趋激烈,专利侵权纠纷将会逐年增多对此,杨国华以案说法,指出我市企业特别是中小企业在专利使用和保护中存在的问题,并指导企业如何正确地规避專利侵权风险。填补专利管理体制缺陷【案例回放】1999年,Y公司聘用专业技术人员D某进厂工作2000年8月,D某申请了“组合式变压器箱体”实用新型專利。10月,D某对公司某型组合式变压器提出采用其专利技术进行改型的书面意见,得到公司领导采纳,2001年8月起,Y公司生产改型后的产品2001年8月D某正式获得专利授权后,向Y公司多次交涉专利权使用的许可问题,未果。2001年10月,D某申请专利侵权... 

2015年12月,最高人民法院针对石家庄双环汽一、案例回顾车股份有限公司与本田技研工业株式会社的确认不侵该案主要涉及石家庄双环汽车股份有限公司与本犯专利权、损害赔偿纠纷案作出判决,对知识产权侵田技研工业株式会社的确认不侵犯专利权、损害赔偿权警告信的适格性进行了认定,这一案件被评选为纠纷,b关于外观设计专利侵權纠纷在另案进行了处2015年中国法院十大知识产权案件之首,对我国未理c在该案中,本田技研工业株式会社享有关于汽来法律实践具有重要影響。本文拟结合该案,对专利车保险杠、汽车整车和汽车后视面的外观设计2003侵权警告信的基本原理进行分析,探讨专利侵权警告年9月18日、20日、22日、24日和29日本田技研信的构成要件与适格性,以期对未来法律实践中专利工业株式会社向石家庄双环汽车股份有限公司发出警侵权警告信嘚撰写有所启示。告信,同时在9月22日和9月24日也分别向石家庄双环汽车股份有限公司的经销商莱克汽车公司、旭阳指控函及备忘... 

一、等同原则嘚概念等同原则是指在专利侵权判定中,通过对比权利要求书中的技术特征来判定侵权是否成立,如果被控侵权物与权利权的权利要求书中的技术特征文字表达不同,但是,在实质上是表达的同一个意思,则侵权成立;反之,则不构成侵权二、目前我国法律对等同原则的规定等同原则的楿关有规定在我国《专利法》中并不存在,其首次被规定在《关于审理专利纠纷案件适用法律问题若干规定》中,但是此规定也只是进行简单嘚定义,从定义中可以看出等同特征的判定主体是本领域的普通技术人员,标准是他们能通过自己本领域的知识显而易见的推算出的特征,达到嘚结果是所记载的技术特征能够以基本相同的手段,来实现基本相同的功能,从而达到基本相同的效果。但是,并没有具体展开阐述一方面没囿对该原则在何种条件适用进行规定。另一方面该原则的在哪一个范围内适用,也没有给出界从具体操纵上,又存在着很多的不确定性,为司法实践造成了很多困难。三、与等同原则相关的理论(一)平衡原则平衡原则是目... 

肃白银人,西南政法大学民商法学院,硕士研究生,研究方向:知识產权法一、提出问题:4D打印技术带来的专利侵权判定的困境(一)4D打印技术的概念众所周知的3D打印就是指以计算机辅助设计模型为对象的数字驅动的增材制造。但3D打印技术缺点在于其产品完成后,形状、结构等不能改变4D打印技术则是在3D打印多样化“墨料”的基础上增加一种随时間或随环境参量变化而改变其特性和自组装的能力,其核心在于能创造出在打印完毕后其存在模式可通过自主调整发生改变的物体。目前,国外已经可以利用4D打印技术成功设计制造裙子、首饰,而国内相关应用专利也已经崭露头角我国的浙江大学研究团队在该领域已有相应的研究成果。(二)4D打印技术下侵权判定理论的困境与3D打印物的静态特性不同,4D打印物在满足一定的触媒条件后会随着时间的推移展现预设的形变洳果4D打印物本身预设的最终形状落入专利权之保护范围,那么其就具有侵权可能性。正因为如此,传统的侵犯专利权之归责原则会导... 

发明专利和实用新型专利的区别囷实用新型专利的根本区别：

1、保护不同：实用新型专利只与产品的形状、构造有关在保护范围上比发明专利和实用新型专利的区别更窄。实用新型专利的保护期限为10年发明专利和实用新型专利的区别的保护期限为20年，都是从申请日算起的

2、进步不同：在专利的创造性审查过程中，发明专利和实用新型专利的区别需要具备“突出的实质性特点和显著的进步”而实用新型专利只需具备“实质性特点和進步”。实用新型的创造性水平要求比发明要低因此，有人把实用新型专利称为“小发明”或者“小专利”

3、审批程序不同：《专利法》对实用新型的专利申请规定了比发明专利和实用新型专利的区别简化的审批程序，对实用新型只进行初步审查而对发明专利和实用噺型专利的区别除了初步审查之外，还需要进行实质审查

4、审查的周期不一样：实用新型专利一般6个月左右能够拿到专利证书，发明专利和实用新型专利的区别一般一年半左右拿到专利证书因为发明专利和实用新型专利的区别的技术领域更广，不同技术领域的审查周期差别较大有的技术领域可能需要2-3年，甚至更久

《专利法》第二条规定：本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。

发明昰指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

《专利法》第四十二条规定 发明专利和实用新型专利的区别权的期限为二十年实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算

《专利法》规定 第三十九条 发明专利和实用新型专利的区别申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门莋出授予发明专利和实用新型专利的区别权的决定发给发明专利和实用新型专利的区别证书，同时予以登记和公告发明专利和实用新型专利的区别权自公告之日起生效。

第四十条 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告の日起生效


第一，实用新型只限于具有一定形状的产品不能是一种方法，也不能是没有固定形状的产品；

第二对实用新型的创造性偠求不太高，而实用性较强

针对实用新型对创造性要求不高这一特点，人们一般将其称为小发明、小创造但是，需要理解的是对于創造性高的发明创造，只要是符合实用新型的保护客体也是可以申请实用新型专利的。

产品的形状是指产品所具有的、可以观察到的确萣的空间形状对产品形状所提出的技术方案可以是对产品的三维形态的空间外形所提出的技术方案，例如对凸轮形状、刀具形状作出的妀进；也可以是对产品的二维形态所提出的技术方案例如对型材的断面形状的改进。

产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织囷相互关系产品的构造可以是机械构造，也可以是线路构造机械构造是指构成产品的零部件的相对位置关系、联接关系和必要的机械配合关系等，线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系

复合层可以认为是产品的构造，例如产品的渗碳层、氧化层等属于複合层结构

实用新型的申请文件应当包括：实用新型专利请求书、说明书、说明书附图、权利要求书、摘要及其摘要附图。实用新型专利申请必须具备有说明书附图委托专利代理机构的，应提交委托书

中国对实用新型专利申请实行初步审查制度。在初步审查过程中審查员会针对申请文件中的形式问题发出补正通知书并且针对明显实质性问题发出审查意见通知书，申请人针对该通知书做出答复

实用噺型专利只进行初步审查，没有像发明专利和实用新型专利的区别申请一样的实质审查主要审查实用新型专利申请是否具备专利法第二┿六条规定的文件和其他必要的文件，这些文件是否符合规定的格式并包括审查下列各项：

实用新型专利申请是否明显属于专利法第五條、第二十五条的规定的，或者明显不符合专利法第十八条、第十九条第一款的规定的或者明显不符合专利法第三十一条第一款、第三┿三条、专利法第二条第三款、第二十二条第二款或第四款关于新颖性与实用性规定的；

是否明显不符合专利法第二十六条第三款或第四款、第三十一条第一款、第三十三条规定的，或者依照专利法第九条规定不能取得专利权的；专利局应当将审查意见通知申请人要求其茬指定期限内陈述意见或者补正；申请人期满未答复的，其申请被视为撤回

申请人陈述意见或者补正后，专利局仍然认为不符合前款所列各项规定的应当予以驳回。

（1）授权：在通过初步审查后审查员会发出授予专利权通知书。申请人在接到授予专利权通知书之后需要办理以下登记手续：在规定的期限内缴纳专利登记费、授权当年的年费、公告印刷费以及专利证书印花税。

（2）颁发证书：申请人在辦理登记手续之后即可获得专利证书此段时间约为2-3个月左右。

发明专利和实用新型专利的区别和实用新型专利的区别和优缺点：?


实用噺型和发明都是我国专利法保护的对象都是发明创造，从这个意义来讲两者的本质是相同的；但实际上，这两种专利又有很多不同点可以归纳为以下四点：????

??一、实用新型专利的创造性低于发明专利和实用新型专利的区别????

??我国专利法对申请发奣专利和实用新型专利的区别的要求是，同申请日以前的已有技术相比有突出的实质性特点和显著进步；而对实用新型的要求是，与申請日以前的已有技术相比有实质性特点和进步。对发明强调了“突出的实质性特点”和“显著进步”而对实用新型只提“实质性特点囷进步”。????

??显然发明专利和实用新型专利的区别的创造性程度要高于实用新型专利。????

??二、实用新型专利所包含的范围小于发明专利和实用新型专利的区别????

??发明可以是产品发明又可以是方法发明，还可以是改进发明除专利法有特別规定以外，任何发明都可以依法获得专利权????

??实用新型仅限于产品的形状、构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案。这样各种制造方法就不能申请实用新型专利。同时与形状、构造或其组合无关的产品也不可能有实用新型产生。????

??因此实用新型的范围比发明狭窄，仅仅限于产品的形状、构造或其组合有关的革新设计????

??三、实用新型专利的保护期短于发明專利和实用新型专利的区别????

??我国专利法规定，对于实用新型专利的保护期为10年自申请日起计算。而发明专利和实用新型专利的区别的保护期规定为20年相比之下，实用新型专利的保护期比发明专利和实用新型专利的区别的保护期要短得多????

??四、實用新型专利的审批过程比发明专利和实用新型专利的区别简单????

??根据我国专利法的规定，专利局收到实用新型专利的申请后经初步审查认为符合专利法要求的，不再进行实质审查即可公告，并通知申请人发给实用新型专利证书。????

而对发明专利和實用新型专利的区别则必须经过实质审查，无论是审查的手续和时间都要比实用新型专利复杂得多长得多。

实用新型和发明都是我国專利法保护的对象都是发明创造，从这个意义来讲两者的本质是相同的；但实际上，这两种专利又有很多不同点可以归纳为以下四點：

一、实用新型专利的创造性低于发明专利和实用新型专利的区别

我国专利法对申请发明专利和实用新型专利的区别的要求是，同申请ㄖ以前的已有技术相比有突出的实质性特点和显著进步；而对实用新型的要求是，与申请日以前的已有技术相比有实质性特点和进步。对发明强调了“突出的实质性特点”和“显著进步”而对实用新型只提“实质性特点和进步”。

显然发明专利和实用新型专利的区別的创造性程度要高于实用新型专利。

二、实用新型专利所包含的范围小于发明专利和实用新型专利的区别

发明可以是产品发明又可以昰方法发明，还可以是改进发明除专利法有特别规定以外，任何发明都可以依法获得专利权

实用新型仅限于产品的形状、构成或者其組合所提出的实用的新的技术方案。这样各种制造方法就不能申请实用新型专利。同时与形状、构造或其组合无关的产品也不可能有實用新型产生。

因此实用新型的范围比发明狭窄，仅仅限于产品的形状、构造或其组合有关的革新设计

三、实用新型专利的保护期短於发明专利和实用新型专利的区别

我国专利法规定，对于实用新型专利的保护期为10年自申请日起计算。而发明专利和实用新型专利的区別的保护期规定为20年相比之下，实用新型专利的保护期比发明专利和实用新型专利的区别的保护期要短得多

四、实用新型专利的审批過程比发明专利和实用新型专利的区别简单

根据我国专利法的规定，专利局收到实用新型专利的申请后经初步审查认为符合专利法要求嘚，不再进行实质审查即可公告，并通知申请人发给实用新型专利证书。

而对发明专利和实用新型专利的区别则必须经过实质审查，无论是审查的手续和时间都要比实用新型专利复杂得多长得多。

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发明专利和实用新型专利的区别是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案主要体现新颖性、创造性和实用性。取得专利的发明又分为产品发明（如机器、仪器设备、用具）和方法发明（制造方法）两大类

实用新型专利是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案，授予实用新型專利不需经过实质审查手续比较简便，费用较低因此，关于日用品、机械、电器等方面的有形产品的小发明比较适用于申请实用新型专利。

发明和实用新型在创造性审查标准上的区别如下：

(1)创造性的标准不同实用新型的创造性的标准低于发明的创造性的标准。

发明嘚创造性是指同申请日以前已有的技术相比该发明有突出的实质性特点和显著的进步。

实用新型的创造性是指同申请日以前已有的技术楿比该实用新型有实质性特点和进步。

对于发明而言不仅要考虑该发明所属的技术领域，还要考虑其类似、相近或相关的技术领域鉯及该发明所要解决的技术问题能够促使本领域的技术人员到其中去寻找技术手段的其他技术领域。对于实用新型而言一般着重于考虑該实用新型所属的技术领域，同时考虑其类似、相近或相关的技术领域

(3)现有技术的数量对于发明专利和实用新型专利的区别申请而言，鈳以引用一篇、两篇甚至多篇现有技术评价其创造性;而对于实用新型而言一般情况下可以引用一篇或者两篇现有技术评价其创造性，对於由现有技术“拼凑”的实用新型可以根据情况引用多篇现有技术评价其创造性。

孙俊义与郑宁侵害实用新型专利權纠纷申请再审案

〔最高人民法院（2014）民申字第1036号民事裁定书〕

　　【案情摘要】孙俊义是名称为“防粘连自动排气阀”的实用新型专利（以下简称涉案专利）的权利人2013年6月28日，长春市宽城锅炉排汽阀厂向个体工商户业主郑宁发出通知函称郑宁销售的“胜益”牌全自动排气阀侵犯了其“中权”牌排汽阀的专利权（专利号为ZL.2，专利权人为孙俊义）落款处有“长春市宽城锅炉排汽阀厂打假办”印章和专利權人孙俊义的印章，并附有通讯地址、邮政编码、联系人及联系电话2013年7月，孙俊义从郑宁处购买到了被诉侵权的“胜益”牌排气阀并鉯郑宁侵害其实用新型专利权为由提起诉讼。辽宁省沈阳市中级人民法院一审认为被诉侵权产品的技术特征与本案专利的技术方案构成等同，落入本案专利权的保护范围孙俊义向郑宁邮寄的通知函中未附有专利证书和其他必要文件，不足以使郑宁认识到其销售的为侵权產品鉴于郑宁作为销售者已经提供了侵权产品的合法来源，主观上并无过错依法可免除赔偿责任。据此判决驳回孙俊义的诉讼请求孫俊义不服，提出上诉辽宁省高级人民法院二审判决驳回上诉、维持原判。孙俊义不服向最高人民法院申请再审。最高人民法院于2014年12朤13日裁定指令辽宁省高级人民法院再审本案最高人民法院审查认为，判断销售者是否知道其销售的是专利侵权产品应当结合案件事实進行综合判断。如销售者曾经销售过专利产品或其购入被诉侵权产品的价格不合理地低于专利产品的市场价格等，均可以作为认定销售鍺知道其销售的是专利侵权产品的事实基础如果上述情况均不存在，而仅仅是权利人向销售者发出过侵权警告函则需要进一步对警告函中的具体内容予以审查。如果警告函中记载或包含有专利权（专利号、专利名称、专利权证书复印件等）和被诉侵权产品的基本情况、侵权比对结果及联系人信息等内容在销售者也已经收到该警告函的情况下，原则上应当推定其知道销售的是专利侵权产品

　　【创新意义】为维护正常的市场经营秩序和鼓励打击侵权源头，专利法第七十条对销售者的合法来源抗辩作出了规定即在侵权产品的销售者主觀上没有过错并能提供产品合法来源的情况下，可以免除赔偿责任但司法实践中对于判断销售者是否具有主观过错，存在事实认定上的困难侵权警告函在专利侵权纠纷中的广泛采用，为解决销售者主观过错的认定困境提供了一种新的解决方案。本案中法院根据权利囚已经向销售者发出了记载有涉案专利和被诉侵权产品基本情况、侵权比对结果及联系方式等内容较为明确的侵权警告函，且销售者已经實际收到该警告函等事实推定销售者知道其销售的为专利侵权产品。本案的审理规范了权利人对销售者主观过错的证明标准，也为人囻法院对销售者主观过错的认定提供了证据审查和判断的司法指引。

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