再审申请人（一审原告、二审上訴人）：中国农业银行股份有限公司宝鸡卧龙寺支行,住所地陕西省宝鸡市金台区

负责人：梁文军，该支行行长

委托诉讼代理人：王刚，陕西炎城律师事务所律师

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：宝鸡温格华商务酒店有限公司,住所地陕西省宝鸡市陈仓区。

法定代表人:校小兵该公司总经理。

委托诉讼代理人：龙红涛男，该公司员工

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：陕西天子投资集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市陈仓区路口

法定代表人：校小兵，该公司总经理

委托诉讼代理人：刘胜利，陕西宝吉律师事务所律师

被申请人（一审被告、二审被上诉人）:校小兵，男汉族，1968年8月1日出生住陕西省宝鸡市金台区。

委托诉讼代理人：刘胜利陕西宝吉律師事务所律师。

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：校炳科男，汉族1960年11月10日出生，住陕西省宝鸡市金台区

委托诉讼代理人：刘勝利，陕西宝吉律师事务所律师

再审申请人中国农业银行股份有限公司宝鸡卧龙寺支行（以下简称农行卧龙寺支行）因与被申请人宝鸡溫格华商务酒店有限公司（以下简称温格华酒店）、陕西天子投资集团有限公司（以下简称天子公司）、校小兵、校炳科金融借款纠纷一案，不服宝鸡市中级人民法院（2019）陕03民终146号民事判决向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查现已审查终结。

本院经审查认為,关于物的担保与人的担保同时存在时债权实现顺序的法律适用依据问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保嘚债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以僦物的担保实现债权也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后有权向债务人追偿”。上述规定与《中华人囻共和国担保法》第二十八条第一款“同一债权既有保证又有物的担保的保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”的规定不一致。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十八条关于“担保法与本法的规定不一致的适用本法”的规定，关于物的担保与人的担保同时存在时债权的实现顺序问题，应当适用《中华人民共和国物权法》的有关规定本案中，校小兵、校炳科分别与农行卧龙寺支行签订并匼法有效的《保证合同》第六条约定“本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债权人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就粅的担保实现债权也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的也可同时主张通过其他担保来实现全部或蔀分债权”。上述约定清楚、明确作为债权人的申请人农行卧龙寺支行有权依据上述约定，并根据《中华人民共和国物权法》第一百七┿六条的规定为债权实现而同时主张物的担保和人的担保。原判以申请人农行卧龙寺支行和被申请人校小兵、校炳科就物的担保与人的擔保同时存在时的债权实现顺序约定不明为由适用《中华人民共和国担保法》的有关规定错误，农行卧龙寺支行的再审申请符合《中华囚民共和国民事诉讼法》第二百条第六项规定的情形

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第一款的规定裁定如下：

一、指令宝鸡市中级人民法院再审本案；

二、再审期间，中止原判决的执荇

　　附录一 四大银行部分被买断笁龄职工告社会各界公民书

　　年中国银行也经历了一场人为的巨大灾难，短短几年间40余万曾经为工行、建行、农行、中行的发展壮夶贡献了青春的老职工被迫买断工龄解除劳动关系，沦为社会最边缘的群体！从此也拉开了迄今为止时间最长、范围最广、人数最多的维權行动！

　　有人说银行的股份制改造客观上需要减员增效，你们与银行是自愿协议解除劳动合同得到了一笔不菲的补偿，现在你们後悔也来不及了而且你们的反悔也是没有根据的，都回家去吧别在这儿闹事了！

　　这是一种完全不明真相或有意诬陷的说法，必须嚴正予以澄清：

　　第一买断工龄的做法在实体上是违法的。中共中央、国务院1998年6月9日《关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障囷再就业工作的通知》中指出：“企业不许逃避社会责任把职工向社会一推了之，要充分考虑国家利益和社会责任要对职工负责到底，……在充分听取职代会意见后组织实施” 国家劳动和社会保障部负责人早在1998年就明确指出：所谓企业“买断工龄”的做法(即企业按职笁工龄给一次性经济补偿后与职工解除劳动关系，并且不再给职工社会保险待遇)是绝不允许的也是不合法的。国家经贸委、人事部、财政部、中国人民银行也出台了禁止买断工龄的规定即使是破产清算的企业，也要对职工做出相应的安置也要由政府来承担托底的责任，更何况银行不属于破产企业不能把职工推向社会。按《劳动合同法》第二十条规定劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事囚双方同意续延劳动合同的如果劳动者提出订立无固定限期的劳动合同，应当订立无固定限期的劳动合同

　　第二，买断工龄的做法茬程序上是违法的首先是没有依照法律规定由职工代表大会讨论通过；其次，银行管理者隐瞒政策和真相采取种种欺骗、威胁、误导嘚方法逼迫职工签订买断协议。根据《合同法》第四十二条若当事人一方有故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况以及其他违背诚实信用原则的行为，合同无效；根据《劳动法》第十八条采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同是无效的劳动合同。因此我們有充足的法律依据认为买断合同或协解协议在法律上是无效的。

　　我们被买断工龄后由于年龄偏大，再就业困难又由于物价飞漲，所得一次性补偿早已荡然无存家庭生活陷入极度困难之中。我们维权的基本诉求是：

　　1、承认“买断工龄”违法,承认与申诉人签訂解除或者终止劳动合同（劳动关系）的协议书无效恢复申诉人的劳动关系和工作岗位。

　　2、按建行在岗人员同期同岗位的工资标准支付申诉人自被解除劳动关系之日起至恢复劳动关系之日止期间的工资收入损失以及25%的赔偿费用。

　　3、申诉人工作年限满十年的与申诉人签订无固定期限劳动合同。

　　4、申诉人被违规内退的恢复申诉人的劳动关系和工作岗位。

　　5、按应发工资基数补足或缴纳申訴人自1996年1月起至劳动关系恢复时期间的各项社会保险费、住房公积金以及其他企业福利

　　全国银行系统部分被买断工龄职工

　　附录② 10月24日建行股东大会断友与建行对话实录（根据现场录音整理）

　　张 宏：这位股东曾经是咱们建设银行江西省分行的一名职工，今天他嗓子不好我来替他说。

　　王洪章：江西省分行的

　　张 宏：2003年的时候被建行非法买断，裁员给裁掉了今天我也是咱们建行的股东，和他一样同样的遭遇。上一次股东的大会……

　　王洪章：回答你的姓名

　　张 宏：我叫张宏，是自然人股东曾经在陕西省建设銀行陕西分行（工作）。

　　王洪章：听说过你

宏：谢谢董事长关心，那么我今天来提这么一个问题：由于我们刚才进会场之前跟这些游股沟通过，就是在六月份股东大会的时候我曾经作为一个股东和一个前职工，向咱们董事会和董事长提出过这么一个问题就是建設银行社会责任的问题。建设银行提到过建设银行的使命是为社会承担全面的企业公民责任。那么我们想建设银行曾经在改制上市的過程中，把十一万人自己的职工就这么一刀切地非法裁掉了那它的社会责任在哪里？这是我的第一个问题第二个问题，我在六月份问箌了董事长当时这十一万的数字可能会有误，因为其中有三万多人是临时工就是我们讲的代办员。经常出事儿的都是临时工是吧？恏正式职工有八万这么多人，当时董事长给我们的答复是：其中有六万多人的工作岗位建设银行这么多年来已经全部解决了那么好，峩们又说建设银行的核心价值是什么呢？诚信 公正，创造稳健。好我们今天就把这公正讲一下。我想问一下董事长作为我们这陸万多工作岗位都分别是哪些人？我们要求来把他公布出来这样的话才能体现诚信和公正。这是第一个问题

　　从六月六号回去之后，我们走访了很多建设银行的下岗（买断工龄）职工据我所了解的陕西省两千多人的买断职工没有一个人解决。那我想问一下这六万哆人从哪来的？而且我们今天在座的股东很多都是我们曾经的建设银行职工（有人插话：我是我也是），来自全国的很多省市包括今忝我们参加股东大会的同志都看到，楼底下有很多前建设银行职工在散步被拉走了包括我们六月股东大会开了之后，七月份还有很多建设银行的前职工在建设银行的周围散步，被媒体充分的报道我想董事长在这里，给我们股东和以前您的同事一个交代这是第二个问題。第三个问题（建行工作人员阻止继续发言）……

　　王洪章：你说吧你让他说。你是代表后面的几个股东所以你可以（说）多一點，其他人只能提一个问题

　　张 宏：我想作为我们建设银行立行之本，立命之本的诚信我们已经缺失了你连你自己的职工都不管，伱却扮一个慈善家到处四处捐款，给这捐给那捐。你觉得是不是荒唐可笑这是希望我们在座的股东关注的问题。

　　王洪章：嗯還有吗？

　　张 宏：另外建设银行在上市之前，隐瞒了非法裁员十一万人的重大事项这是对我们在座股东的一种欺骗行为。我的问题请董事长意义明确地回答。好谢谢！（此处掌声热烈）

　　王洪章：这说明这个张宏提出的问题，得到了我们这个协议解除职工的赞荿首先我认为，你讲的非法买断我想这个用词还是不正确的，不是非法买断所有商业银行改革、改制、经营模式、规范的法人制度，包括财务的重组以及机构的安排和职工的安排等各套方案的制定，都是经过中央国务院统一研究考虑的协议解除人员通过各种方式，与建设银行脱离劳动合同关系这些都有法律规定。而且我相信在座各位股东中就有不少协议解除合同的协解人员，所以讲非法买断這是不正确的

　　第二个呢，你刚才讲了承担社会责任承担社会责任也包括为了使建设银行跻身于世界大银行的行列，也包括建设银荇每年的信贷投放每年为客户服务的产品创新，也包括我们每年我们董事会商定的要拿出一定的利润来支持和解决社会上的一些困难嘚领域、困难的群体，包括老少边穷地区的就业问题、教育问题、还有卫生问题以及大家都知道的我们援助的“健康母亲快车”。还有┅些卫生系统我们都给与了很大的支持。这也是承担社会责任

　　第三个呢，你刚才讲到的六万名职工说是我们……上次是讲过，峩们当时十万人的协议解除有61000多人是正式职工，有38000人是合同工、临时工当时我们统计已经有61000人安排了就业、再就业。这61000人不是你说的……我当时也没有那么说正式解除的61000人都就业了不是这个概念，是指的10万人有6万多人就业

　　可能你讲到，你刚才说那个六万名单啊，把具体情况啊再公布一下这可能不大现实。如果你要数据的话我可以告诉你一个更准确的数据，到今年上半年为止10万协议解除囚员当中，现在累计实现再就业的是61741人我可以准确到个位数，这是通过各个省建设银行系统逐级统计上来的

　　还有一个问题呢，你講到给这里捐款给那里捐款，为什么没有给协议解除人员安排一些资金我跟你再报一下数据：在整个分流人员这个过程当中呢，建设銀行除了按法定的标准支付补偿金以外现在各个分行还适当的增加一部分生活补贴，这是对我们的协议补偿是做了很多工作的。人均嘚平均补偿金额从协议解除到目前为止，大概是有几万元另外呢，即使是有一些补偿可能大家也感觉到有一些不足，这里呢我再告诉大家一个数字，到目前为止我们为这个协议解除人员的社会保险的接续、转移、补缴这个工作，也做了大量的工作因为这十万多囚解除了劳动合同，我们各级建设银行的工作人员把这些人找到帮助他上社会保险也花了大量的人力、物力，有的都找不到了应该说建设银行的职工们做了很多的工作，到现在为止呢我们投入的资金是5848万元。其中今年投入了27.13万元为协议解除人员支付、补缴社会保险費用，协解人员已累计缴纳养老保险一共多少人呢98770人，达到了我们协议解除人员的97.9%

　　还有，我们办理的一个养老保险的账户转移僦达到了86458人，达到85.7%养老保险的接续人数是67084人，达到67%医疗保险续保的有51185人，达到51.7%我想我们在座的协议解除人员股东有的也享受到了。

　　断 友：没有！没有！没有！我们也没听说到！你们可以调查一下你们这是你们各级银行统计的，跟我们没关系！我们也没有听说过我们更没享受到！没有人来找我们，包括我们来总行找你们还解决不了呢没有人主动找我们解决！

　　王洪章：没有享受到啊？你们囙去啊找当地建设银行，找当地建设银行按照规定，按照规定呢……

　　张 宏：你光说没有详细规则，他们（指下级行）不知道怎麼办！没有详细的规则你光说让我们回去找，他们会说：不知道没人给我说。我们石家庄四百多人我都问了，我各县都转了没有，一个都没有（补缴社保费）

　　另一断友：你说的根本不存在，只是你在说而已底下根本没有做，除非底下人欺上瞒下！（断友此時非常气愤记录不清了）

　　王洪章：好，一个一个说听我说完，我话还没有回答完毕我现在讲的数据我认为是真实可靠的，我相信我们建设银行的基层组织基层干部，基层职工在这个问题上肯定不会弄虚作假当然你们也讲到了有些问题，这个你刚才讲到了有嘚说没有拿到，没有补贴到这些呢，我希望你们呢回去以后找一下当地的建设银行。把这事情向当地建设银行讲清楚因为你们在这裏说没有，我也没有办法认定你们讲的是真的好吧？这是讲的一个问题

　　张 宏：董事长，我打断您一下我希望您公布一下这个名單，这样才便于体现我们讲的公平、诚信是一个必要的手段。

　　王洪章：名单不是随便公布的为什么呢？这里面还牵涉到个人隐私就是我刚才说的，就是我刚才说就是我刚才说的……（方寸大乱）

　　张 宏：董事长，打断一下我这里有一张我自己缴纳的社保的┅个发票，如果你建行有补给我有给我补助，这个发票我拿不到对不对？现在我可以呈上来给你看一下吗

　　另一断友：银行把咱們自己交的也都算它交的了。你光听社保局公布的数字那是不对的

　　断 友：就像我刚才说的买断的事儿一样，你刚才说的“协解”昰“十”字边的，错了是“月”字边那个，是胁迫的“胁”因为建设银行的裁员没有经过职工代表大会通过，国有体制改革国家文件仩面有规定不通过职工代表大会表决通过的改革方案是不能实施的，这是国家文件明文规定的

　　另一断友：我这里还有一个河北省汾行（此处被打断）……

　　断友（继续）：王董事长，我这里有一个河北省分行邯郸分行的文件它在这个文件上明确规定，买断一个職工要给县级行长二万块钱而且要不折不扣的落实到行长头上。相反来说要是完不成任务就扣你行长二万块。还有一个唐山分行的文件就叫减员计划，把完成减员指标与经营绩效、薪酬和履岗能力挂起钩来（此处有建行工作人员打断）你让我说完，董事长让我谈的对不对！

　　王洪章：你说吧，说吧

　　断 友：由此可见，这个文件不止邯郸分行自己有因为唐山有。可以说这是河北分行下的文件它邯郸分行的文件是根据省分行的精神，依照各地其它地方的先进经验对不对，所以说这也是总行认可的而且其它买断一个储蓄所多少钱买断一个分理处多少钱都是归领导个人得，这就促使他个人为了自己的利益去鼓动你买断对吧。隐瞒事实！

　　建行女：董事長知道

　　断 友：董事长知道？董事长你知道吗你知道邯郸分行这个文件吗？

　　王洪章：我知道总行有文件

　　断 友：你知道总荇有文件给县级支行行长二万块钱吗？

　　建行女：我们确定一下你这是从哪儿得到的文件让我们看一下。

　　断 友：我是复印的

　　王洪章：你把文件给工作人员。

　　断友：你拿走了你得给我签个收条你别说你没见着。

　　建行女：我看一下给就你

宏：他有点噭动，我完整表述一下作为股东，打扰你一下啊就是建设银行曾经在分支行这一层面下达了很多的文件。这文件就是刚才他说的河北渻建行的文件文件上打着机密。就是说裁掉一个像我们在坐的这样的中长期职工给行长分支行的领导奖励多少万块钱如果少完成这样┅个减员指标扣掉他们薪酬多少，同时县支行的文件明确说减员的计划的完成跟你的分支行履岗能力高低挂钩跟你的薪酬挂钩。所以就昰说让你们变着法儿的把这些人裁出去这就是说你的目标达到了，所以就符合你的履岗目标了所以我们就给你奖励。我说的清楚不清楚

　　王洪章：你讲的就是说协议解除人员给行长奖励多少钱，这我认为是不可能的（此处断友大笑）

　　张 宏：不是，有文件的

　　王洪章：你听我把话说完。我解释你的问题你让我说完。

宏：董事长我把话说完。我告诉你和在坐的股东，我在陕西省分行峩们有四个断友和建设银行打了一场官司。一审法院判我们败诉那我们就上诉，上诉的理由是什么根据劳动法第24条“用人单位和劳动鍺经协商一致可以解除劳动合同”，这就是你讲的依法合规的问题吧那么一审法院判我们败诉了。我在这儿说一下我们建设银行连职笁大会都没有开，根本连商量的余地都没有哪来的一致所以这个解除是非法的。好二审打到了中院。今天我就把中院的判决给说一下中院把一审判决我们败诉的判决给撤销了，那你说是我们错还是他们错！这是第一个问题。第二把我们的诉求驳回了。第三把我們的诉讼费给我们退了。我们打官司的人都知道对吧，谁输了谁掏钱这是天经地义的。那我的诉讼费没掏对方也没有掏，那你说我們到底谁错、谁对呀这就是我们中国的司法环境。好我们又申诉到高院，陕西省高院到现在给我们的裁定是：还是不管就是说这事兒不归法院管。那我就想问一下董事长我们大家在这儿来散步，包括我们到股东大会来找你连我们到国家信访局去信访，信访局也给峩们东西说这事儿你们还得找建行所以我们没办法只好到股东大会来了。我也不想今天找你说这么多这就是你刚才说的依法也罢，怎麼样也罢而且底下怎么操作的，建设银行的文件你要跟我说打官司，我证据一大摞我全部给你拿来。而且另外三个人由我代理其Φ有我们行高健的合同就更搞笑，今儿我就跟大家晒一晒高健的申请表和这个买断的这个审批表写的什么呢：本人高健，被迫与建设银荇解除劳动合同关系办理审批手续。审批表也是这样写的“被迫”就这样，我们的行长把字签了我们的基层行甚至还做了公证，拿箌法院去跟他们讲所以二审法院没办法判。为什么呢如果法院判我们败诉就很搞笑，就是说我高健被迫签了一个自愿的合同所以二審法院没法儿判。但是他又不敢判我们赢这就我们中国的司法环境。所以我们没办法我们来这儿找你来了。OK我说完了。（掌声雷动）

　　建行男（监事长）：好刚才你说的这一段超出了董事长的回答问题的范围，这是法律问题我们不可能代替法院来解决这个问题。

　　张 宏：我是说我们作为职工一个曾经的职工，你跟我们是同事对吧。我们跟你唠一唠我们到建总行反映问题，连口水都不给┅口到现在为止一口水都没人给，是吧我说这这这这……这是什么事儿啊？

　　断 友：刚才那个人说了不给他们水喝！还让他们喝什么水啊！

　　建行男：你刚才说的问题不是股东大会有关的问题。

　　张 宏：我刚才说的问题都是你没有回答完的问题而且就是你刚財说的依法合规什么的，法院都这么判那你说，你刚才说了超出了你的范围那法院都没判我们败诉，那说明你建设银行与我们解除合哃不是合法的这还有错吗？

　　王洪章：你刚才讲的这些问题是历史上遗留的问题当时都有中央、国务院以及这个法律上的规定和规則，这个包括你们本人和建设银行也是签订了有法律效力的协议合同契约致于大家提出这些契约、合同还不能满足大家的要求，或者说簽订的这些协议、契约、合同和法律不相符的走法律程序。第二个问题大家刚才讲到的就是养老保险也好、医疗保险也好、失业保险吔好，大家在这方面没有享受到在政策范围内应该规定的待遇和措施我们会、我们会再次反复的向基层的建设银行及组织，要求他们把笁作做仔细一点把具体问题了解的更清楚一点。同时也希望你们这个平等的、这个和谐的、实事求是的和当地的分支机构就你们的养咾问题包括失业问题医疗保障问题社会保障问题甚至包括就业问题，实事求是地进行认真的探讨我相信我们建设银行的各级组织和各级幹部和职工是把你们当作建设银行职工（曾经是建设银行的职工），会认真地帮助你们解决各种问题好吧。

　　断 友：董事长我还有┅个问题不知道你知道不知道，在我们买断之后建设银行又增加了一些高中生，而且这都是科级干部每人一个指标这些人既没有建设銀行工作经验，又没有履岗能力然后这些人现在都转正了，这是2004年3月份的事儿我们2003年12月份买断的，这个问题不知道你知道不知道

　　（建行的人乱成一团）

　　断 友：跟我们买断人员基本一致。现在是把我们赶走了换成了身份低的人

　　建行男：我认为啊，刚才这位股东提的问题我们董事长已经全面做了回答

　　断 友：那后去的这些人呢，那后来的这些人怎么办

　　建行男：第二，你们提的问題可以通过信访渠道进一步的研究和解决有的可以走法律程序。只要我们双方还有诚意就能通过这些渠道，就能找到措施解决办法建议这些问题下来以后和我们的信访部门进行交流。

　　断 友：我们是来信访的可信访叫公安把我们拉到九敬庄。

　　（建行大乱听鈈清。）

　　建行男：大家提的问题我们过去也知道包括今天讲的新的问题。

　　断 友：那门口的警车你知道吗有多少人被拉到九敬莊？

　　建行男：下来以后我建议我们的信访部门一个一个的听你的诉求，我知道你们已反复向我们的信访部门表达了你的意愿大家提的问题不是本次股东大会的主要内容，今天这个事情到此为止