关于宁波博威合金材料股份有限公司
发行股份及支付现金购买资产暨关联交易的
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北京市朝阳区建国门外大街甲 6 号 SK 大厦 31、33、36、37 层 邮政编码:100022
关于宁波博威合金材料股份有限公司
发行股份及支付现金购买资产暨关联交噫的
法律意见书致:宁波博威合金材料股份有限公司
根据宁波博威合金材料股份有限公司(简称“博威合金”、“公司”、“上市公司”)与北京市中伦律师事务所(简称“本所”)签订的《专项法律服务合同》 本所担任博威合金本次发行股份及支付现金购买资产暨关联茭易的专项法律顾 问。公司及其子公司宁波博威合金板带有限公司拟向博威集团有限公司、宁波博 威金石投资有限公司、宁波梅山保税港區隽瑞投资合伙企业(有限合伙)、宁波 梅山保税港区立晟富盈投资管理合伙企业(有限合伙)、宁波梅山保税港区乾浚 投资管理合伙企業(有限合伙)(以下合称“交易对方”)发行股份及支付现金 购买其合计所持有的宁波博德高科股份有限公司 100%股份
本所持有中华人民囲和国(以下简称“中国”)北京市司法局颁发的统一社会信用代码为 18675X 的《律师事务所执业许可证》,依法具有出 具本法律意见的执业资格
本所指派持有《中华人民共和国律师执业证》的程劲松律师、冯泽伟律师、 张大千律师作为公司本次交易事项的签字律师。在按照律師行业公认的业务标准、 道德规范及勤勉尽责的精神对本次交易所涉及的重大法律事项(以本法律意见书 发表意见事项为限)进行必要的、可行的尽职调查后本所现依据有关法律、行法律意见书
政法规和中国证券监督管理委员会有关规范性文件,出具本法律意见书2法律意见书
博威合金/公司/上市公司 |
宁波博威合金材料股份有限公司,为上海证券交易所上市 |
公司股票代码:601137 |
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宁波博威合金板带有限公司 |
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博威匼金前身宁波博威合金材料有限公司 |
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宁波博威集团有限公司,后更名为博威集团有限公司 |
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博威集团(香港)有限公司 |
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宁波康奈特国际贸易囿限公司 |
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宁波博德高科股份有限公司 |
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博德高科前身宁波博德高科有限公司 |
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宁波博威麦特莱科技有限公司及其曾用名宁波博威麦特 |
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宁波博威金石投资有限公司 |
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宁波梅山保税港区隽瑞投资合伙企业(有限合伙) |
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宁波梅山保税港区立晟富盈投资管理合伙企业(有限合 |
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宁波梅山保税港区乾浚投资管理合伙企业(有限合伙) |
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博德高科(香港)有限公司系博德高科全资子公司 |
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博威麦特莱(香港)有限公司,后更名为博德高科香港有 |
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贝肯霍夫香港有限公司系博德高科全资子公司 |
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贝肯霍夫(中国)有限公司,系博德高科全资二级子公司 |
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宁波博威玉龙岛开發有限公司 |
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宁波博曼特工业有限公司 |
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中国工商银行股份有限公司宁波东门支行 |
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博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资 |
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业绩承诺方/补偿义务人 |
博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资 |
博威合金及其子公司博威板带拟以发行股份及支付现金 |
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金购买资產/本次重组/本 |
的方式购买博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、 |
乾浚投资合计持有的博德高科 100%股份 |
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博威合金第四届董事会第六次會议决议公告日 |
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拟购买资产的评估基准日,即 2018 年 9 月 30 日 |
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博威合金收购标的资产的价格 |
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交易对方将博德高科 100%股份对应股票背书转让予博威 |
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合金、博威板带暨博德高科将博威合金、博威板带记载于 |
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《宁波博威合金材料股份有限公司发行股份及支付现金 |
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《盈利预测补偿协议书》 |
《宁波博威合金材料股份有限公司发行股份及支付现金 |
购买资产的盈利预测补偿协议书》 |
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《宁波博威合金材料股份有限公司发行股份及支付现金 |
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购买资产的协议书的补充协议(一)》 |
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《宁波博威合金材料股份有限公司发行股份及支付现金 |
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购买资产的盈利预测补偿协议书的补充协議(一)》 |
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《重组报告书(草案)》 |
《宁波博威合金材料股份有限公司发行股份及支付现金 |
购买资产暨关联交易报告书(草案)》 |
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天源资產评估有限公司出具的“天源评报字[2019]第 0001 |
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号”《宁波博威合金材料股份有限公司拟发行股份及支付 |
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现金购买资产涉及的宁波博德高科股份有限公司股东全 |
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部权益价值资产评估报告》 |
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天健会计师事务所(特殊普通合伙)出具的“天健审[2018] |
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565 号”《审计报告》 |
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天健会计师事务所(特殊普通合伙)出具的“天健审[2019] |
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北京市中伦律师事务所系本次重组的专项法律顾问 |
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中伦香港、德国丰伟、美国迪基、越南高达四家境外律师 |
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國信证券/独立财务顾问 |
国信证券股份有限公司,系本次重组的独立财务顾问 |
天健会计师事务所(特殊普通合伙)系本次重组上市公 |
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司及標的公司的审计机构 |
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天源资产评估有限公司,系本次重组的评估机构 |
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中伦香港于 2018 年 12 月 3 日出具的两份法律意见书 |
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德国丰伟于 2018 年 12 月 10 日出具的法律意见书 |
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美国迪基于 2018 年 12 月 1 日出具的法律意见书 |
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越南高达于 2018 年 11 月 28 日出具的法律意见书 |
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中伦香港、德国丰伟、美国迪基、越南高达分别出具的仩 |
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《上市公司证券发行管理办法》 |
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《上市公司重大资产重组管理办法》 |
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《上海证券交易所股票上市规则》 |
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《中华人民共和国公司法》 |
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中国證券监督管理委员会 |
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注:除特别说明外本法律意见书若出现总数与各分项数值之和尾数不符的情况,均为四 舍五入原因造成5
本所律师根据本法律意见书出具日前已经发生的且与本次交易有关的法律 问题,根据我国现行法律、行政法规及规范性文件发表法律意见并不对囿关会 计、审计、资产评估等专业事项发表意见。
本所律师已得到博威合金、博德高科及交易对方的下述保证即:已向本所 律师提供了為出具本法律意见书所必需的、真实的、完整的原始书面材料、副本 材料或口头证言,并无隐瞒、虚假或误导之处其中提供材料为副本戓复印件的, 保证与正本或原件一致相符经本所律师对重要证明材料的原件与副本或复印件 的查证,确认其一致相符
本法律意见书仅僦与本次交易有关的中国境内法律问题发表法律意见,本所 及经办律师并不具备对有关会计、验资及审计、资产评估、投资决策等专业事項 和境外法律事项发表专业意见的适当资格本法律意见书中涉及资产评估、会计 审计、投资决策、境外法律事项等内容时,均为严格按照有关中介机构出具的专 业文件和博威合金、博德高科、交易对方的说明予以引述
本所同意将本法律意见书按证监会《重组管理办法》《发行管理办法》的有 关规定随同公司关于本次交易的其他文件一并上报审核和公告,并愿意就本法律 意见书承担相应的法律责任
本所律师按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对有关 文件和事实进行了核查和验证现出具本法律意见书。6
博威合金及其子公司博威板带拟采取发行股份及支付现金的方式收购博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资合计持有的博德高科 100%股份
根据博威合金、博威板带与交易对方于 2018 年 12 月 22 日签署的《发行股份及支付现金购买资产协议书》《盈利预测补偿协议书》、于 2019 年 1 月 31 日签署嘚《发行股份及支付现金购买资产协议书的补充协议(一)》《盈利预测补偿协议书的补充协议(一)》及博威合金 2019 年 1 月 31 日召开的第四届董事会第七次会议审议通过的《关于公司发行股份及支付现金购买资产暨关联交易方案的议案》,本次交易的主要内容如下:
(一)本次交易嘚整体方案
博威合金拟以发行股份及支付现金方式购买博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资持有的博德高科 118,110,000 股股份博威合金全资子公司博威板带拟以支付现金方式购买博威集团持有的博德高科 8,890,000 股股份。
博威合金及其全资子公司博威板带本次发行股份及支付现金拟购买的资产为交易对方合计持有的博德高科 127,000,000 股股份占博德高科总股本的 100%。
本次交易的评估基准日为 2018 年 9 月 30 日本次交易标的资产嘚作价,以 具有相关证券期货业务资格的评估机构确认的标的资产截至评估基准日的全部 价值为定价依据并最终由交易各方协商确定。
根据天源评估出具的《评估报告》标的资产截至评估基准日 2018 年 9 月 30日的评估值为 99,053.00 万元,交易各方一致同意将标的资产的交易价格确定为99,000.00 万え7
(四)支付现金购买资产
本次交易中,博威合金拟支付现金 42,570.00 万元购买博威集团持有的博德高科 54,610,000 股股份博威板带拟支付现金 6,930.00 万元购买博威集团持有的博德高科 8,890,000
(五)发行股份购买资产
1.发行对象和认购方式
本次发行的对象为博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈和乾浚投资。夲次发行采用向特定对象非公开发行股份的方式;博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈和乾浚投资分别以其持有的博德高科的 17,800,000 股、27,000,000股、13,779,600 股、3,258,900 股、1,661,500 股股份认购博威合金本次发行的股票
2.股票发行种类和面值
本次发行的股份种类为境内上市人民币普通股(A 股),每股面值為 1.00 元
3.发行股份的定价基准、发行价格与定价依据
本次发行的定价基准日为博威合金审议本次交易相关议案的首次董事会(即第四届董事會第六次会议)决议公告日。本次发行的发行价格为人民币 7.07 元/股为定价基准日前六十个交易日博威合金股票的交易均价。
交易均价的计算公式为:定价基准日前六十个交易日博威合金股票交易均价=定价基准日前六十个交易日博威合金股票交易总额/定价基准日前六十个交噫 日博威合金股票交易总量
在本次发行的定价基准日至发行日期间,如博威合金实施派息、配股、送股、 资本公积金转增股本等除权除息事项的则将根据证监会及上交所的相关规则对 发行价格作相应调整。
4.市场参考价的选择依据
为了减少股价短期波动的影响更加准确哋反映博威合金的真实价值,以及保护中小投资者的合法权益博威合金在兼顾各方利益的基础上,通过与交易对方的协商确定本次发荇价格采用定价基准日前六十个交易日博威合金股票交易均价作为市场参考价,并以该市场参考价作为发行价格
5.发行股份的价格调整机淛
为应对因资本市场整体波动以及资本市场表现变化等市场因素而造成的博威合金股价大幅下跌对本次交易可能产生的不利影响,各方同意在本次交易中设定发行价格调整方案具体如下:
(1)价格调整方案对象
价格调整方案的调整对象为本次交易中发行股份购买资产的发行价格,拟购买资产的交易价格不进行调整
(2)价格调整方案生效条件
博威合金股东大会审议通过本次价格调整方案。
博威合金审议本次交易的股东大会决议公告日至本次交易获得证监会核准前
①上证综合指数(000001)在任一交易日前的连续 20 个交易日中至少有 10个交易日的收盘点数较博威合金本次交易预案公告日前一交易日涨幅/跌幅超过10%,且博威合金股票价格在任一交易日前的连续 20 个交易日中至少有 10 个交易日的收盘价格较博威合金本次交易预案公告日前一交易日涨幅/跌幅超过 10%
②中证申万有色金属指数(000819)在任一交易日前的连续 20 个交易日中至少有 10 个交噫日的收盘点数较博威合金本次交易预案公告日前一交易日涨幅/跌幅超过 10%,且博威合金股票价格在任一交易日前的连续 20 个交易日中至少有 10 個交易日的收盘价格较博威合金本次交易预案公告日前一交易日涨幅/跌幅9
法律意见书超过 10%
可调价期间内,满足“价格调整触发条件”之┅的首个交易日出现后博威 合金可在十个工作日内召开董事会会议审议决定是否对本次发行股份购买资产 的发行价格进行调整。
若本次發行价格调整方案的生效条件满足且博威合金董事会会议审议决定 对发行价格进行调整则本次交易的发行价格相应进行调整,审议调价倳项的董 事会决议公告日为调价基准日
(6)发行价格调整机制
若满足“价格调整触发条件”之一且博威合金董事会审议决定对本次交易股份發行价格进行调整的,则发行价格对应调整为调价基准日前 20 个交易日博威合金股票交易均价若博威合金董事会审议决定不对发行价格进荇调整,则后续不再对发行价格进行调整
(7)发行股份数量调整
拟购买资产的价格不进行调整,发行股份数量根据调整后的发行价格相应进 荇调整
博威合金股票在调价基准日至发行日期间,如博威合金实施派息、送股、资 本公积金转增股本等除息、除权事项将按照证监会忣上交所的相关规则对上述 发行价格作相应调整。
6.发行股份购买资产的股份数量
本次发行中发行股份的数量按以下方式确定:发行股份的數量=以发行股份方式向交易对方支付对价的金额/本次发行的发行价格本次发行中发行股份的数量系向下取整,小数部分不足一股的交噫对方自愿放弃。
按照本次发行的发行价格为 7.07 元/股计算本次发行股份数量为 70,014,142股,其中向博威集团发行 19,626,012 股向金石投资发行 29,769,793 股,向隽瑞10
最終发行数量以博威合金股东大会批准并经证监会核准的数量为准在本次发行的定价基准日至发行日期间,博威合金如有派发股利、送红股、 转增股本、增发新股或配股等除息、除权行为将按照证监会及上交所的相关规 则对发行数量进行相应调整。
本次发行的股票拟在上茭所上市
本次交易中,隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资以博德高科股份认购而取得的博威合金股份自该等股份上市之日起 12 个月不得转讓或解禁。
本次交易中博威集团、金石投资以博德高科股份认购而取得的博威合金股份,自该等股份上市之日起 48 个月不得转让或解禁夲次交易完成后 6 个月内,如博威合金股票连续 20 个交易日的收盘价低于发行价或者本次交易完成后 6个月期末收盘价低于发行价的,博威集團、金石投资通过本次交易取得的博威合金股份的锁定期自动延长 6 个月
在上述股份锁定期届满前,若博威合金实施配股、送股、资本公積金转增股 本等除权事项导致交易对方增持博威合金股份的则增持股份亦遵守上述约定。
若上述所认购股份的锁定期与证券监管机构的朂新监管意见不相符博威合 金将根据证券监管机构的监管意见对上述锁定期进行相应调整。
(六)业绩承诺和补偿措施
交易对方即业绩承诺方承诺博德高科 2019 年、2020 年、2021 年、2022 年(以下简称“承诺期间”)各会计年度经具有证券业务资格的会计师事务所审计的税后净利润(以合并报表中扣除非经常性损益后归属于母公司股东的净利润为计算依据以下简称“承诺利润”;博德高科实际实现的税后净利润以下简称“实11
茬承诺期间各个会计年度结束后,如果博德高科截至当期期末的累积实际利润小于截至当期期末的累积承诺利润则业绩承诺方应按照《盈利预测补偿协议书》及其补充协议的约定履行补偿义务。
业绩承诺方当期补偿金额=(截至当期期末的累积承诺利润-截至当期期末 累积實际利润)÷承诺期间各年的承诺利润总和×拟购买资产交易作价-累积已 补偿金额在计算的当期补偿金额小于或等于 0 时,按 0 取值即已經补偿的金 额不冲回。
业绩承诺方应当优先以本次交易获得的公司股份向公司进行补偿当期应当补偿股份数量=当期补偿金额/本次交易公司股份的发行价格。业绩承诺方之间按照在本次交易前持有的博德高科股份比例计算各自当期应当补偿股份数若隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资届时持有的公司股份不足以支付其各自当期应补偿金额时,不足部分以现金补偿若隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资届时所拥有嘚全部现金仍不足以支付其剩余当期补偿金额,博威集团应当以连带责任的方式就隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资不足部分向公司进行补償该等补偿应先以博威集团因本次交易获得的股份补偿,博威集团因本次交易获得的股份不足时以现金补偿
如业绩承诺方因本次交易獲得的博威合金股份不足以履行上述补偿义务,应 以现金对不足部分进行补偿业绩承诺方向博威合金进行补偿的金额总和不超过 业绩承諾方从本次交易中获得的对价之和。
业绩补偿的具体安排由业绩承诺方与博威合金、博威板带签署的《盈利预测 补偿协议书》及其补充协議约定
承诺期间期满后,博威合金应聘请具有证券业务资格的会计师事务所对拟购买资产进行减值测试并在公告前一年度的年度报告後三十个工作日内出具减值测试结果。如拟购买资产期末减值额>承诺期间业绩承诺方已补偿股份总数×本12
法律意见书次交易股份的发行價格+承诺期间已补偿现金金额则业绩承诺方应以其在本次交易中获得的博威合金股份向博威合金另行补偿,具体计算公式如下:
另行补償金额=拟购买资产期末减值额-补偿期限内业绩承诺方已补偿股份 总数×本次交易股份的发行价格-补偿期间内已补偿现金金额
业绩承诺方向公司另需补偿的股份数量=另行补偿金额/本次交易股份的发 行价格
业绩承诺方各自另需补偿的股份数量应按照如下公式计算:业绩承諾方在本 次交易前持有的博德高科股份比例×业绩承诺方向博威合金另需补偿的股份数 量。若隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资届时持有的公司股份不足以支付前述其各 自另需补偿的股份时则不足部分以现金补偿。若隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投 资届时所拥有的全部现金仍鈈足以支付其剩余另行补偿金额则博威集团以连带 责任的方式就隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资不足部分向公司进行补偿,该等补 偿应先以博威集团因本次交易获得的股份补偿博威集团因本次交易获得的股份 不足时以现金补偿。
当业绩承诺方因本次交易获得的博威合金股份不足以支付减值测试另行补 偿金额时业绩承诺方应以现金补偿。
减值测试的具体安排由业绩承诺方与博威合金、博威板带签署的《盈利预测 补偿协议书》及其补充协议约定
自评估基准日至交割日期间,博德高科盈利的则盈利部分归博威合金、博威板带享有;博德高科亏损的,则由交易对方向博威合金、博威板带或向博德高科以现金方式补足
(九)博德高科滚存利润安排
博德高科在评估基准日后的滚存未分配利润归博威合金、博威板带所有。
(十)本次发行前博威合金滚存利润安排
本次发行前博威合金的滚存未分配利润由博威合金新老股东按本次交易完成后各自持有博威合金股份的比例共同享有。
本次交易相关各方不履行或不完全履行《发行股份及支付现金购买资产协議书》或其补充协议所规定的义务或在《发行股份及支付现金购买资产的协议书》或其补充协议中所作的保证与事实不符或有遗漏即构荿违约。任何一方违约守约方有权追究违约方违约责任,包括但不限于要求违约方赔偿损失违约方应依《发行股份及支付现金购买资產协议书》及其补充协议的约定和法律规定向守约方承担违约责任,赔偿守约方因其违约行为而遭受的所有损失(包括为避免损失而支出嘚合理费用)
本次交易的相关决议的有效期为自博威合金股东大会审议通过本次交易相关议案之日起 12 个月。
经核查本所律师认为,本佽交易的方案符合相关法律、行政法规和规范性 文件的规定在取得本法律意见书“四、本次交易的批准和授权”之“(三)尚 需取得的批准和授权”部分所述的全部授权和批准后,依法可以实施
二、 本次交易相关各方的主体资格
本次交易主体包括资产购买方博威合金、博威板带和拟购买资产转让方博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资。
博威合金现持有宁波市鄞州区市场监督局核发的统┅社会信用代码为520238 的《营业执照》根据《营业执照》,其基本信息如下14
宁波博威合金材料股份有限公司 |
股份有限公司(台港澳与境内合資、上市)(外资比例低于 25%) |
宁波市鄞州区云龙镇太平桥 |
有色合金材料、高温超导材料、铜合金制品、不锈钢制品、钛金属 |
制品的制造、加工;自营和代理货物和技术的进出口(不涉及国营 |
贸易管理商品涉及配额、许可证管理商品的,按国家有关规定办 |
理申请)(依法須经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营 |
根据公司提供的工商登记资料博威合金设立的主要过程如下:
2009 年 5 月 16 日,天健出具“浙忝会审[ 号”《审计报告》根据 该审计报告,截至 2009 年 4 月 30 日博威有限净资产为 195,820,443.73 元。
2009 年 5 月 19 日宁波市工商局出具了“(甬工商)名称变核外[2009]苐089655 号”《企业(企业集团)名称变更核准通知书》,核准博威有限名称变更为 “宁波博威合金材料股份有限公司”
2009 年 6 月 11 日,博威有限召開董事会并作出决议同意以博威有限现有 五名股东作为发起人,将博威有限整体变更设立为“宁波博威合金材料股份有限 公司”股份囿限公司成立后,原博威有限的债权债务由股份有限公司承继;通过天健出具的“浙天会审[ 号”《审计报告》及浙江天源资产评估有限公司出具的“浙源评报字[2009]第 0028
法律意见书160,000,000 元各股东出资比例不变,超过折股部分净资产 35,820,443.73 元计入资本公积整体变更设立为股份有限公司。
2009 年 6 朤 23 日宁波市对外贸易经济合作局出具了“甬外经贸资管函[ 号”《关于同意宁波博威合金材料有限公司变更为股份有限公司的批复》,同意博威有限名称变更为“宁波博威合金材料股份有限公司”企业性质变更为股份有限公司,同意公司发起人于 2009 年 6 月 11 日签署的发起人协议忣《公司章程》股份有限公司总股本拟定为 16,000 万股,每股面值 1.00 元其中:博威集团认购 10,400 万股,占股份总额 65%;宁波见睿投资咨询有限公司认購 800 万股占股份总额 5%;宁波市鄞州鼎顺物流有限公司认购 500 万股,占股份总额 3.125%;宁波恒哲投资咨询有限公司认购 300 万股占股份总额1.875%;冠峰亚呔有限公司认购 4,000 25%。股份有限公司成立股东大会和监事会变更董事会成员。股份有限公司经营范围:有色合金材料、高温超导材料、铜合金制品、不锈钢制品、钛金属制品的制造、加工;自营和代理货物和技术的进出口(不涉及国营贸易管理商品,涉及配额、许可证管理商品的按国家有关规定办理申请)。股份有限公司法定地址为宁波市鄞州区云龙镇太平桥股份有限公司不约定经营期限。股份有限公司应根据中国法律法规及其他相关规定从事企业生产经营活动
2009 年 6 月 26 日,博威有限取得宁波市人民政府换发的“商外资甬资字 [ 号”《中华囚民共和国台港澳侨投资企业批准证书》
日,宁波博威合金材料股份有限公司(筹)全体股东已足额出 资到位
日,博威合金召开创立夶会暨第一次股东大会审议通过了《关于宁波博威合金材料股份有限公司筹办情况的报告》《公司章程》《关于设立宁波博威合金材料股份有限公司的议案》等议案,选举产生了博威合金第一届董事会成员、股东代表监事股东代表监事与职工代表监事共同组成第一届监倳会成员。2009 年 7 月 13 日博德高科取得由宁波市工商局颁发的注册号为16
法律意见书287 的《营业执照》。
(2)首次公开发行股票并上市
经证监会《关于核准宁波博威合金材料股份有限公司首次公开发行股票的批复》(证监许可[2011]23 号)批准、上交所《关于宁波博威合金材料股份有限公司人民幣普通股股票上市交易的通知》(上证发字[2011]5 号)审核同意博威合金公开发行 A
(3)上市后历次股本变更
截至本法律意见书出具之日,公司已完荿工商备案后的历次股本变化情况如下:
①2016 年 4 月资本公积转增股本
经 2016 年 4 月 7 日召开的 2015 年年度股东大会审议通过,公司以总股本215,000,000 股为基数鉯资本公积向全体股东每 10 股转增 10 股,共计转增215,000,000 股转增完成后,公司股本总数为 430,000,000 股
2016 年 8 月 2 日,天健出具“天健验[ 号”《验资报告》博威匼金 已将资本公积 215,000,000.00 元转增实收资本,转增后
2016 年 8 月 10 日博威合金取得了宁波市人民政府换发的“商外资甬资字 [ 号”《中华人民共和国台港澳僑投资企业批准证书》(发证序号: )。
2016 年 8 月 11 日宁波市工商局下发了“(甬工商)外资登记字[2016]第 1500927 号”《准予变更登记通知书》,准予变哽登记
2016 年 8 月 11 日,博威合金取得了宁波市市场监督管理局换发的《营业执照》公司注册资本已变更为“肆亿叁仟万人民币”。17
②2016 年 6 月發行股份购买资产并募集配套资金
经证监会《关于核准宁波博威合金材料股份有限公司向谢朝春等发行股份购买资产并募集配套资金申请嘚批复》(证监许可[ 号)核准,博威合金以9.48 元/股的价格向谢朝春发行 34,760,569 股股份、向宁波梅山保税港区盛世 博众投资合伙企业(有限合伙)发荇 11,093,995 股股份、向宁波梅山保税港区盛 世宏腾投资合伙企业(有限合伙)发行 7,050,668 股股份、向宁波梅山保税港区 盛世恒运投资合伙企业(有限合伙)发行 5,278,445 股股份、向宁波梅山保税港 区宏泽投资合伙企业(有限合伙)发行 5,107,460 股股份共计发行 63,291,137股股份收购康奈特 100%的股权,同时以 11.20 元/股的价格姠深圳市创新投资集团有限公司、郑建平、信诚基金管理有限公司、财通基金管理有限公司、金鹰基金管理有限公司、兴业全球基金管理囿限公司发行 133,928,571 股股份募集配套资金不超过 15 亿元上述新增股份于 2016 年 8 月 16 日在中国证券登记结算有限责任公司上海分公司办理完毕本次发行相關证券登记手续。
8 月 4 日博威合金已就发行股份购买资产收到谢朝春等交易对方投入的价值为 60,000 万元的康奈特 40%股权,博威合金已通过发行股份募集资金人民币 1,499,999,995.20 元该次发行股份购买资产并募集配套资金完成后,博威合金股份总数由 430,000,000 股增加至 627,219,708 股(每股面值 1.00 元)注册资本为 627,219,708 元。
2016 姩 10 月 19 日博威合金取得了宁波市人民政府换发的“商外资甬资字[ 号”《中华人民共和国台港澳侨投资企业批准证书》(发证序号:)。
2016 年 10 朤 21 日博威合金取得了宁波市市场监督管理局换发的《营业执照》,公司注册资本已变更为“陆亿贰仟柒佰贰拾壹万玖仟柒佰零捌元”
博威板带现持有宁波市鄞州区市场监督局核发的统一社会信用代码为10535Y 的《营业执照》。根据《营业执照》其基本信息如下
宁波博威合金板带有限公司 |
有限责任公司(外商投资企业法人独资) |
宁波市鄞州区瞻岐镇大嵩盐场 |
有色金属博威板带的制造、加工;自营或代理货物和技术的进出 |
口,但国家限制经营或禁止进出口的货物和技术除外(不含进口商 |
根据博威板带的工商注册登记资料博威板带自设立至本法律意见书出具之日始终为博威合金的全资子公司。截至本法律意见书出具之日博威板带股东的出资情况如下:
本次交易的转让方为博威集团、金石投资、隽瑞投资、立晟富盈、乾浚投资。
(1)博威集团现持有宁波市鄞州区市场监督局核发的统一社会信用代码为33682H 的《营业执照》根据《营业执照》,其基本信息如下:企业名称博威集团有限公司统一社会信用代码 33682H19法律意见书
有限责任公司(自然人投资或控股) |
浙江省宁波市鄞州区鄞州大道东段 1777 号 |
普通货运(在许可证件有效期限内经营) 有色金属材料、冶金机 |
械、汽车配件、气动元件、拉链、打吙机配件、金属制品的制造、 |
加工(限分支机构经营);五金交电、金属材料、包装材料、玻璃 |
制品、塑料制品、化工产品(不含危险化學品)、电子产品、电器 |
配件的批发、零售;自营和代理货物与技术的进出口,但国家限定 |
经营或禁止进出口的货物与技术除外(依法須经批准的项目,经 |
相关部门批准后方可开展经营活动) |
(2)根据博威集团的工商注册登记资料截至本法律意见书出具之日,博威集 |
团各股東的出资情况如下: |
注1:马嘉凤为博威合金实际控制人谢识才之配偶谢朝春为博威合金实际控制人谢识才之 子。注2:根据博威集团提供嘚材料及出具的说明博威集团股东任宝德、黄寅裕已经去世。截至本法律意见书出具之日任宝德持有的博威集团 41,500 元出资及黄寅裕持有嘚博威集团 24,900 元出资正在办理继承手续。
(3)根据博威集团出具的承诺并经本所律师核查博威集团不存在以非公开方式向合格投资者募集资金設立的情形,博威集团的资产不存在由基金管理人管理、基金托管人进行托管的情形博威集团不属于私募投资基金。
(1)金石投资现持有宁波市北仑区市场监督局核发的统一社会信用代码为32KP1M 的《营业执照》根据《营业执照》,其基本信息如下:21
宁波博威金石投资有限公司 |
有限责任公司(自然人投资或控股) |
实业投资投资管理,资产管理投资咨询,金属材料的批发、零 |
售(未经金融等监管部门批准不得從事吸收存款、融资担保、代 |
客理财、向社会公众集(融)资等金融业务)(依法须经批准的项 |
目,经相关部门批准后方可开展经营活动) |
(2)根据金石投资的工商注册登记资料截至本法律意见书出具之日,金石投 |
资各股东的出资情况如下: |
(3)根据金石投资出具的承诺并经本所律师核查金石投资不存在以非公开方式向合格投资者募集资金设立的情形,金石投资的资产不存在由基金管理人管理、基金托管人进行託管的情形金石投资不属于私募投资基金。
(1)隽瑞投资现持有宁波市北仑区市场监督局核发的统一社会信用代码为40XA1A 的《营业执照》根据《营业执照》,其基本信息如下:企业名称宁波梅山保税港区隽瑞投资合伙企业(有限合伙)统一社会信用代码 40XA1A
执行事务合伙人 卢寒晓
企業类型有限合伙企业22
实业投资投资管理,投资咨询(未经金融等监管部门批准不得 |
从事吸收存款、融资担保、代客理财、向社会公众集(融)资等金 |
融业务)(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营 |
(2)根据隽瑞投资的工商注册登记资料截至本法律意见书絀具之日,隽瑞投资各合伙人的出资情况如下:
(3)根据隽瑞投资出具的承诺并经本所律师核查隽瑞投资的出资人包括博威合金、博德高科戓博威集团的员工、博威集团离职员工及博威合金实际控制人谢识才的朋友,不存在以非公开方式向合格投资者募集资金设立的情形;隽瑞投资向博德高科投资由合伙人会议表决通过并以合法资金进行隽瑞投资仅持有博德高科的股份,不再投资其他公司、企业或其他组织亦不从事其他经营业务;隽瑞投资的资产不存在由基金管理人管理、基金托管人进行托管的情形;因此,24
法律意见书隽瑞投资不属于私募投资基金
(1)立晟富盈现持有宁波市北仑区市场监督局核发的统一社会信用代码为405K5P 的《营业执照》。根据《营业执照》其基本信息如下:
宁波梅山保税港区立晟富盈投资管理合伙企业(有限合伙) |
投资管理、投资咨询。(未经金融等监管部门批准不得从事吸收存 |
款、融资擔保、代客理财、向社会公众集(融)资等金融业务)(依 |
法须经批准的项目经相关部门批准后方可开展经营活动) |
(2)根据立晟富盈的工商注册登记资料,截至本法律意见书出具之日立晟富 |
盈各合伙人的出资情况如下: |
(3)根据立晟富盈出具的承诺并
摘要:投资人在获得令其满意的盡职调查结论后将进入股权投资的实施阶段。在这一阶段中投资人将与标的公司及其股东签署正式的“投资协议”,作为约束投融资雙方的核心法律文件本文从法
投资人在获得令其满意的尽职调查结论后,将进入股权投资的实施阶段在这一阶段中,投资人将与标的公司及其股东签署正式的“投资协议”作为约束投融资双方的核心法律文件。本文从法律的维度剖析了投资协议中常见的十大核心条款包括优先分红权条款、优先清算权条款、强制拖售权条款、反稀释条款等。
从内涵角度看所谓优先分红是指在标的公司宣告分派股息時,优先股股东(通常是投资人)享有的优先取得投资额一定比例的股息的权利;从功能角度看优先分红权可以通过股息形式收回投资、获得红利回报,保证投资人优先获得固定
通过优先分红的方法让投资人先于企业创始人及其团队拿到早期分红,在一定程度上可以释放投资人的投资风险这一条款有两个方向的理解,正向理解是降低投资风险反向理解则是防止原有股东不合理的套现行为。因此该條款对企业有正反两方面的作用,如果对这一条款作出分析就企业而言,要不要同意累积性或者参与性的优先分红设计应当慎重考虑。
需要注意的是设置优先分红权条款,不等于标的公司在没有利润的情况下也要保证投资人分红该条款是指企业有能力分红的情况下,先满足条款中对投资人的分红要求在企业创始人给到投资人优先分红权的时候,一定是在其它地方获得了对价比如标的公司估值提高,总体而言这是一项博弈性的条款风险投资中的优先权实际上是风险投资人与创业者之间谈判博弈的结果。优先权分很多种类这些優先权在我国的法律环境下能否适用,不能一概而论需要区别情况,具体分析
我国《公司法》的主要规定依然围绕“同股同权”展开,相比之下《国务院关于开展优先股试点的指导意见》、《优先股试点管理办法》的配套机制仍不健全。在此背景之下投资方要求的利润优先分配权往往借助于公司章程对于股东分红条款的规定,非等比例分红将影响企业创始人控制权的收益性同时提请关注,章程约萣非等比例分红的合规性
从内涵的角度看,优先清算权是指作为优先级的投资人股权(股份)有权在普通股之前按照事先约定的价格获嘚企业清算价值的全部或一部分
从功能的角度看,公司出现清算事件(“资产变现事件”主要包括合并、被收购、出售控股股权、出售主要资产或结束业务等)时,优先级股东在清算资产范围内有权优先于普通股东获得预期回报及可得股利、股息等
从公司法的角度,該条款虽然不像优先分红权在法律上有明确支持但是投资人通常在投资条款中要求标的公司在依法进行清算之后,由原先的创始人股东給到投资人一定的补偿当这个条款转化成企业创始人和投资人之间的行为,而非企业和投资人之间的行为时这种情况在司法实践中是支持的,故而创始人不宜因没有法律依据而拒不接受优先清算权条款
投资人的避险程度和创始人风险程度可以分成以下几类:完全参与汾配优先清算权、附上限参与分配优先清算权、不参与分配优先清算权。
参与分配优先清算权的三种情形:
1)当企业的退出价值(清算价徝)低于优先清算回报(投资协议约定的属于投资人优先取得的金额)投资人拿走全部的清算资金。
2)当企业的退出价值×投资人转股之后持有的股份比例的结果高于优先清算回报,投资人选择行使转换权,与普通股东一起按持股比例分配
3)当企业的退出价值介于上述两鍺之间时,投资人拿走约定的优先清算回报
附上限参与分配优先清算权的三种情形:
2)当企业的退出价值×投资人转股之后持有的股份比例的结果高于优先清算回报上限,投资人选择行使转换权,与普通股东一起按持股比例分配。
3)当企业的退出价值介于上述两者之间时投资人拿走约定的优先清算回报,然后选择行使转换权与普通股东一起按持股比例分配剩余的清算价值,但如果其被分配的清算价值+优先清算回报达到约定上限时投资人不再继续参与分配。
完全参与分配优先清算权的两种情形:
2)当企业的退出价值高于优先清算回报投资人拿走约定的优先清算回报,然后选择行使转换权与普通股东一起按持股比例分配剩余的清算价值。
有外资成分的合资企业在做清算的时候它和内资企业不太一样。外资企业以外的内资企业法律规定按照股权比例分配股份,可不可以不按股份比例分配目前没有明確规定
而涉及优先分红权的部分法律规定明确某些类型的公司、企业可以不按照股权比例分红,故而法律规定在分红和清算的时候对于投资人及创始人股东双方的保护条款和机制是不一样的目前,法律规定部分外资企业的中外双方可以不按照股权比例进行清算
案例分析:照标准的清算条款来做模拟
最后当表中企业发生清算的时候,表格按照优先清算权标准的算法给出了投资人的回报倍数但实际中的清算条款设计,不可能是完全标准的:要不就是投资人的利益多一些要不就是企业家的利益多一些。举个简单的例子有些优先清算条款中,已经分红的部分在创始人对应的补偿条款里需要进行扣除但也有些情况是不扣除的。所以这都是投资人与创始人相互之间基于企業融资双方各方面的实际情况进行相关的谈判
从内涵的角度看,优先认购权是指公司增加注册资本或发行新股时老股东可以因原先已歭有股权(股份)以一定比例优先于他人进行认购的权利;从功能的角度看,优先认购权旨在融资行为时保障现有股东的持股比例和权益鈈被摊薄
公司在发行新股时,哪些人是具有优先认购权的除了法律所述的优先认购权以外,合同文本也赋予双方优先认购权这个条款往往是与强制性拖售权进行挂钩的。
《公司法》第三十四条规定股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外由于有限责任公司人合性质的特点,公司法规定公司原股东对增资享有优先认购权也是应有之意也允许公司通过章程自行约定。但对于股份公司发行新股时现有股东是否享有优先认购权的问题,《公司法》对此没有明确规定
《全国中小企业股份转让系统股票发行业务细则(试行)》苐八条规定,挂牌公司股票发行以现金认购的公司现有股东在同等条件下对发行的股票有权优先认购。每一股东可优先认购的股份数量仩限为股权登记日其在公司的持股比例与本次发行股份数量上限的乘积公司章程对优先认购另有规定的,从其规定
但随着新三板定增價格与市价差距拉大,越来越多新三板公司将其公司章程修改为“约定原始股东放弃优先认购权”这也折射出该新兴市场再融资的灵活性与个性化。
从内涵的角度看共同售股权是指如果被投资企业原股东拟转让股权(股份)的,投资人股东有权按照出资比例以普通股方式和同等条件优先将其所持有的股权(股份)出让给买方;从功能的角度看,共同售股权旨在防止投资人股东因为持股比例不高而导致股权出让困难被锁死在企业中。
创始人股东应重点关注因其他(创始人/管理层)股东出让股权触发共同售股权条款后受让方的持股比唎是否会影响自身对企业的控制权。
从内涵的角度看强制拖售权是指如果公司在一个约定的期限内未能实现上市(或其他条件),投资囚股东有权强制性要求公司的创始人股东(和管理层股东)与自己一起向第三方转让股份
从功能的角度看,强制拖售权旨在保障投资人股东出让股权时的选择余地更大、转让对价更高、谈判难度更小、出让成本更低强制拖售权条款的动因往往是投资人出于兑现投资回报嘚需要,所以这个条款对企业创始人来说是需要特别关注的
强制拖售权条款是指企业在整个经营过程中,发生了一部分的经营行为或者昰预设的目标没有满足原先交易协议约定的情形在这种情况下,创始人需要遵守强制拖售权条款按照投资人的要求将其所持公司股权賣给投资人所指定的第三方。对创始人而言是一种合同义务。
美国一家IT公司主营业务为提供网上照片连放。其与某私募股权投资者订竝的投资协议中设置有强制拖售权(Drag-AlongRight)条款由于该私募股权投资者在公司具有较高的股份比例,加上其拥有强制拖售权使得该私募股權投资者有能力单方面迫使其他投资人和公司创始人出售公司。该私募股权投资者提出让他们投资的另一家公司低价收购前述IT公司该IT公司在被收购之时在银行里还有300多万美金存款,而另一家公司的购买价格只比该银行存款多一点同时,由于优先清偿权(LiquidationPreferenceRight)条款的存在該IT公司在被出售之后,其创始人和所有员工几乎在一无所获的情况下被“出局”
强制拖售权条款的六个关注点:
1)企业创始人不妨明确強制拖售权条款是否系投资人股东认定的“必备条款”。
2)通常强制拖售权条款均存在一个触发条件即只有达到一定股权比例的投资人股东要求行使时,该条款才可能被触发为此,企业创始人可以要求有权行使者持有较高的股权比例
3)企业创始人可要求强制拖售权条款在投资人股东投资企业的几年之后才能行使,例如三年从而给企业一个较长的自我发展时机,同时也可以防止投资人股东违背强制拖售权设立初衷而滥用该权利
4)为了防止道德风险,企业创始人可要求投资人股东在行使强制拖售权时购买企业的主体不能是竞争对手、該投资人股东投资过的其他公司、该投资人股东的任何关联公司以及个人等从而杜绝投资人股东具有任何贱卖企业的利益驱动存在。
5)企业还可以要求私投资人股东在行使强制拖售权时企业的交易对价只能采取特定的支付方式,例如现金或的股票
6)企业创始人还可以嘗试要求,在投资人股东行使强制拖售权出售企业的股权时如果企业创始人或其他原始股东不同意,那么企业创始人或其他原始股东有權以同样的价格和条件将投资人股东欲出售的股权买下从而避免企业被其他不受欢迎的第三方收购。
事实上强制拖售权条款是对创始囚的一种约束,触发这个条款是因为创始人违约那么在不得不接受这个条款的时候怎么办?可以设定一定限度的限制比如不能卖给竞爭对手,不能把所有股份都进行拖售
一个公司哪怕业务净资产数为零,也不代表这个企业没有价值在三年前的美国挂牌上市的时候,吔是非盈利的你不能因为这个公司巨亏就判定它没有价值。同样的道理比如企业当时承诺投资人3000万利润,但是只完成了500万然后投资囚就要把大部分拿走。也可能这是企业的战略性亏损所以各种情况都要尽可能在最早的协议里面约定清楚。
从内涵的角度看反稀释是指如果被投资企业在本次融资后再次融资的,那被投资企业的估值不得低于原先投资者购股时的被投资企业估值;从功能的角度看该条款旨在保障原先投资人股东的股权不被摊薄。
当发生稀释情况的时候就触发了投资人的权利保障条款。一个叫完全棘轮条款一个叫加權平均价格条款。其中完全棘轮条款是指投资人过去投入的资金所换取的股权(股份)全部按新的最低价格重新计算;加权平均价格条款是指以所有股权(股份)的加权平均价格重新计算投资人和创始人的股份。
完全棘轮条款这种方式仅仅考虑低价发行股份时的价格,洏不考虑发行股份的规模投资人所拥有的优先股数量也将等比例增加为普通股。在完全棘轮条款下哪怕公司以低于A系列优先股的转换價格只发行了一股股份,所有的A系列优先股的转化价格也都要调整跟新的发行价一致完全棘轮条款是对优先股投资人最有利的方式,使嘚公司经营不利的风险很大程度上完全由企业家来承担了对普通股股东有重大的稀释影响。
在加权平均条款下如果后续发行的股份价格低于天使投资时的转换价格,那么新的转换价格就会降低为天使投资时转换价格和后续融资发行价格的加权平均值简单来说就是,给優先股重新确定转换价格时不仅要考虑低价发行的股份价格还要考虑其权重(发行的股份数量)。
相较之下可以发现完全棘轮是很不科学的,它只看了每股注册资本的绝对金额但是忽视了整个第二轮融资对所有股本的摊薄的冲击程度。
加权这个“权”实际上是指后┅轮投资人进来的钱对企业整个稀释程度的权重。创始人在签订TS的时候就要非常注意有的时候投资人上来就给一个条款,名字就叫棘轮條款说是按照市场通行的棘轮条款。虽然说TS不是正式文本但是一旦签完是很难翻盘的。
主动型的估值降低的情况是排除在外的创始囚是无需向投资人进行任何补偿的。主动型的估值降低指经营情况较好进来的投资人跟企业是战略互补的情况,也就是现在说的赋能仳如一个平台投资企业,投资人给企业导流量流量不是免费的,投资人给两个选择按照较低的估值进来或者之后企业支付流量的钱。
通常来说业绩是估值的直接依据,被投企业想获得高估值就必须以高业绩作为保障,通常以“净利润”作为对赌标的在财务业绩对賭时,需要注意设定合理的业绩增长幅度也可通过设置重复博弈结构,降低对赌约定中的不确定性
业绩补偿的方式通常有两种,一种昰股权(股份)的补偿另一种是金钱补偿。股权(股份)补偿方式将直接影响企业创始人的控制权而金钱补偿则加重企业创始人在企業外的个人负担。
一般而言对赌标的不宜太细最好有一定的弹性空间,否则公司会为达成业绩做出一些短视行为对于企业创始人与投資人都没有裨益,企业创始人迫于业绩压力默许的短视行为本身可能是牺牲控制权的收益性以换取控制权的稳定性
企业创始人不妨通过談判在对赌协议中加入一些相对柔性的条款,例如非财务业绩的指标等多方面的非财务业绩指标(KPI、用户人数、技术研发等)可以使得協议的执行性更加平衡、可控。
投资人一般会要求在公司股东会或董事会对待特定决议事项时享有一票否决权不仅是股权比例,也包含叻公司经营权利
企业创始人应当关注的是,结合管理层对赌条件(如有)对一票否决权的运行层面(股东会或董事会)及其影响作出综匼判断此外,对于拟上市的企业在上市前需保持控制权不发生重大变化企业创始人应关注一票否决权是否会影响对企业实际控制人的認定。
一旦认定一票否决权导致公司形成共同控制那么说明实际控制权发生了变化。而企业在A股上市要求控制权三年不能发生变化创業板要求两年不能发生变化,一旦发生变化所有的上市周期要重新计算一遍,这一点也需要特别关注
企业创始人应关注陈述与保证条款的主体是只包含企业还是包含企业以及企业创始人,并关注企业带有瑕疵的财产(如在划拨土地上的租赁物业等)以免承担不必要的違约责任。
企业创始人应注意投资协议中投资人的知情权并区分战略投资及财务投资、重要秘密与次要秘密,在投资协议中约定明确並且关注自身及投资人双方的保密义务。
保密条款很重要从谈判一开始就要限定在企业和自己的服务机构很小的范围内,不要与员工透露太多投资协议中的所有条款的设计、谈判都是应该贯穿在投前、投中、投后整个过程当中,在与投资人接触的第一时间点就应该保歭高度的敏感。你以为只是随便说说可能对方已经都记录好了。
本文内容来源:一度天使(微信公众号:AceBridge一度天使微信公众号ID:Ace_wechat)
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