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2016中国困境房地产投资并购峰会在京举行&&
18:03&&&& 来源：商业电讯
&&&&12月10日，2016中国困境房地产投资并购峰会在京召开，国内外近400位权威专家与机构代表出席，共同探讨了中国大资管时代下房地产投资与并购困境，并对行业做出展望。
&&&&本次峰会由中国房地产业协会、中国投资协会投资咨询专委会联合主办，中投危困企业投资并购联盟、通达金融研究院、莱顿商学院联合协办，中国不良资产行业联盟供支持。
&&&&面对近期政府不断出台的房地产调控制度，对于房地产的走势还是要持续的观望，业内众多人士觉得挤出房地产的泡沫可能是一条毕经之路。至于如何去拯救困境房地产的出路及发展，还是要靠专业的产业投资者、金融机构及中介服务机构等多方的努力。
&&&&资产雷达公司是本次峰会媒体支持单位。资产雷达专注不良资产处置，获得熙金资本及京东股权众筹A轮千万融资，坚持科技创新服务社会，用努力践行愿景，让万亿呆滞资产重现资金。
&&&&环节一：领导致辞
&&&&刘慧勇，中国投资协会副会长开幕致辞
&&&&苗乐如，中国房地产业协会副会长开幕致辞
&&&&郑昌幸，中投危困企业投资并购联盟会长兼中国房地产协会常务理事开幕致辞
&&&&环节二：主题演讲
&&&&张民耕，中国房地产投资基金联盟会长、盛世神州房地产投资基金创始人
&&&&中国的房地产行业发展速度较快，中国又有自己的特殊性。
&&&&中国房地产投资基金联盟会长兼盛世神州房地产投资基金创始人张民耕进行主题演讲，他认为中国的房地产市场当前的形势是&盛世&与&危局&并存，预测今后的走向可能更加平稳，分析了当前政策对于共给侧和需求侧的调整。他提出中小房地产企业突破困境的方法是团结一致，共同进军国际房地产市场，突破困境实现房地产行业的平稳健康发展。
&&&&环节三：圆桌讨论
&&&&（主持人：吴海花，新华网房产事业部新闻部主编
&&&&参与嘉宾：舒策城，五洲国际控股董事局主席；申威，中实国开资产管理、黄金湾投资集团董事长；孙林芳，北京长埔房地产开发有限公司董事长；路大艳，中民国控养老产业集团董事长）
&&&&第一个圆桌讨论以&房地产政策解析、影响及未来投资市场的展望&为主题。
&&&&房地产行业大佬热烈讨论了中国房地产市场的现状、投资并购方法以及未来趋势和潜在的投资机会。与现场嘉宾探讨了在中国各个不同地域获得房地产项目的方法和投资风险，并且分析了在投资收购不良资产项目是有哪些需要回避的痛点以及如何降低风险。
&&&&（主持人：郑志斌，中投危困企业投资并购联盟秘书长；
&&&&参与嘉宾: 陈良敏，思源资本董事长;孙小航，中信国安(上海)投资有限公司副总经理；孙建仁，北京恒泰昌隆资产管理有限公司副总裁；汪俊，旭辉集团北京事业部投资副总监；秦丽萍，中国不良资产行业联盟常务副主席兼秘书长）
&&&&正确地采取司法重整可令困境企业&涅槃重生&，但是司法重整是一项复杂的过程。
&&&&第二次圆桌由郑志斌主持，他提出司法重整的关键，并与嘉宾共同探讨。中国不良资产行业联盟常务副主席兼秘书长秦丽萍认为，针对困境房地产司法重整应当有更多的创新模式，个性化和多元化的重整走差异化和独特化的重整道路。嘉宾还从投资的角度探讨困境资产的估值问题、司法重整期间的资本介入问题以及企业内部的管理问题等。
&&&&（主持人：冯剑云，博思恩资本创始合伙人兼信达海胜基金合伙人；
&&&&参与嘉宾: 余邦瑞，中融信托上海业务部总经理；张宇，中信金石不动产董事总经理；王湛，邦信股权投资基金管理有限公司总经理；刘律，广发银行资产保全部总经理）
&&&&大会的第三个圆桌讨论，多位嘉宾阐述了从传统金融角度化解不良房地产的方法，刘律从多年管理银行不良资产的角度认为时间与资本是化解困境房地产的利器，嘉宾从银行、信托和投资基金的角度讲解困境房地产的投资退出等问题，并且对未来困境房地产市场做出展望。
&&&&（主持人：冯剑云，博思恩资本创始合伙人兼信达海胜基金合伙人；
&&&&参与嘉宾:；邱代伦，北京甲乙丙资产管理公司董事长；郑平，中信金石不动产总监；杨明伟，长富汇银基金执行总裁）
&&&&第四个圆桌讨论，嘉宾们认为困境房地产的解决路径需要专业的团队以及跨界结合的能力，嘉宾各自分享了对于困境房地产投资的思路与经验，并且分析房地产并购投资市场未来的趋势。
&&&&（主持人：吴舸，德富资产执行合伙人；
&&&&参与嘉宾: 冯剑云，博思恩资本创始合伙人兼信达海胜基金合伙人；席宝成，粤财资产管理有限公司总经理助理；张文良，信达海胜基金合伙人；郑华玲，鼎一投资总裁）
&&&&大会的第五个圆桌讨论，从AMC及特殊机会基金角度探讨困境房地产并购投资的路径、特点、风险及未来展望。由德富资产执行合伙人吴舸主持讨论，吴舸先生在特殊机会投资领域从业多年，深谙其投资之道，在本次讨论中，鼎一投资总裁郑华玲分享了投资的重点和投资思路，嘉宾从特殊机会投资基金的角度分享了困境房地产的多个投资路径。
&&&&（主持人：王刚，中国REITs 联盟秘书长；
&&&&参与嘉宾：周以升，高和资本执行合伙人；李耀光，摩根士丹利华鑫证券结构融资部总监；宋志清，中信建投证券债券承销部高级副总裁；郭鹏，普华永道中国税务及商务咨询总监；贺志荣，高力国际中国区估价与咨询服务部高级董事；江南，中信金石不动产副总裁）
&&&&第六个圆桌讨论集齐房地产资产证券化及REITs领域专家。嘉宾们分享了ABS、CMBS、REITs实操要点与国内典型投资案例，对比了国内外的相同和不同之处，深度分析总结了其优缺点供大家参考，探讨了REITs在税收和法律方面的关键点。
&&&&（主持人：陈方勇，佰仕会创始人；
&&&&参与嘉宾：张铭，联合创业办公社(P2) 北京创始人；白羽，星库空间创始人；王晓鲁，梦想加创始人；徐郝捷，未来域创始合伙人；刘洋，中国赛玛集团创始合伙人）
&&&&第七个圆桌论坛围绕房地产大资管时代的&募、投、管、退&的&管&，由佰仕会创始人陈方勇主持，与嘉宾共同讨论困境房地产项目的管理运营，包括酒店、酒店式公寓、长租/短租公寓、联合办公、物流地产等管理和运营。
&&&&环节四：闭幕致辞
&&&&大会现场由王君政副会长主持并宣布由中投危困企业投资并购联盟发起的&中投困境企业重整基金&正式成立，并呼吁投资人加入进来，共同开启困境房地产的智慧投资时代。
&&&&大会在中投危困企业投资并购联盟副会长王君政的致辞中落下帷幕。
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为何房产抵押不良资产投资走俏？
为何房产抵押不良资产投资走俏？
实物类不良资产是金融机构中最常见的不良资产，实物资产多以房地产为主，房地产保值增值的特性，及具备一定的变现能力，使其成为最认可的贷款抵押物。目前，市场中的高净值人群开始关注到这类不良资产的投资价值，逐渐在增加此类资产的配置。
实物类不良资产是金融机构中最常见的不良资产，实物资产多以房地产为主，房地产保值增值的特性，及具备一定的变现能力，使其成为最认可的贷款抵押物。目前，市场中的高净值人群开始关注到这类不良资产的投资价值，逐渐在增加此类资产的配置。今天房金所小编就带领大家对房产抵押不良资产投资进行一一剖析。房产抵押不良资产投资进入有利时期一般来说，实物资产作为抵押物的债权，抵押物的变现价值会随着市场变化。但在当前经济筑底阶段，房地产行业作为过往的经济支柱已经逐渐退居经济发展的二线行业，房地产泡沫也逐渐收缩，加之在获取不良资产包时有较低的折扣率，所以当前是房产抵押不良资产投资最有利的介入时期。投资者有机会获取价格低廉的房产抵押不良资产，其收购价格和账面价值之间有很大的折扣，一般可在3-5折左右，甚至更低。而且，房产抵押不良资产有充足的抵押率，对债权的实现起到有效的保障作用。举例来说，如果房产抵押不良资产的抵押率为80%，就是说，该住房抵押贷款的额度只占抵押房产估价的80%。当借款人无力偿还贷款时，将抵押房产进行转售或者拍卖，即使由于房地产市场价格的波动及变现的时效性需求，变现所得也能较大程度覆盖贷款原值。更何况，市场中优质的房产抵押不良资产多以一线或二线城市的核心地段住宅作为抵押物，其市场价值及变现能力均有一定的优势。当然，资产管理人在获取该类不良资产包时，还是需要对抵押物进行专业的尽职调查。主要包括当前市场经济环境、抵押物现场状况、抵押物市场交易现状及价格信息、债务人及抵押物涉诉情况等，从而对不良资产包的投资价值做出预判。以证券化增强不良资产的流动性为了增强房产抵押不良资产的流动性，方便个人投资者对此类资产投资，证券发行机构通常会考虑采用不良资产证券化的形式，将不具备流动性的房产抵押不良资产进行一定的组合，使这组资产具有比较稳定的现金流。再经过提高信用，从而转换为在金融市场上流动的证券。通常，证券发行规模会根据发起人自身的融资需求来确定，证券发行机构从发起人所有的房产抵押不良资产中选择适合不良资产证券化的项目，组成基础资产池。同时资产池中项目的选择要根据预计未来现金流来确定，并综合考虑项目的地域、行业及抵押担保等情况，在项目组合中实现一定的分散，有利于未来现金流的稳定性。虽然，房产抵押不良资产不一定能产生可预期的现金流，但由于其具备一定的价值且可以交易变现，使其最终通过市场交易变现实现正收益，来保证证券本息偿还。不良资产证券化具备较强的安全性不良资产证券化对个人投资者来说，具备较强的安全性。一方面，房产抵押不良资产发起人将资产真实出售给证券发行机构后，对这些资产不具备任何形式的享有权和追索权，即使是发起人破产，证券化资产也不会被列入清算资产。资产池内现金流的享有权仍归投资人所有，投资人并不承担任何风险。这种安排能有效地将证券化后的不良资产与发起人的资产进行有效的风险隔离。另一方面，房产抵押不良资产在证券化的过程中，通常会利用信用增级的方式来提升不良资产支持证券的安全性。常见的信用增级主要包括内部增级和外部增级两种方式。内部增级的方式主要有超额抵押、设计优先级和劣后级结构。超额抵押，即证券发行规模只占不良资产抵押物市场评估价值的一定比例，这使得抵押物在变现时获得的流动性足以覆盖证券投资人的本金和利息。设计优先级和劣后级结构，主要是通过劣后级投资人承担较高的投资风险来保证优先级证券投资人的利益。外部增级的方式主要是引入外部机构对证券进行信用担保，即在借款人无法正常还款的情况下，由外部担保机构对证券投资人进行还本付息。以上的信用增级方式，可以使不良资产支持证券摆脱房产抵押不良资产发起人或原贷款抵押资产的资信，按照提供担保机构的信用等级来发行证券。这不仅能有效降低融资成本，也能使投资者的利益得到一定保证，所以，证券具备较强的投资吸引力。再者，在不良资产证券化的过程中，资产管理人也扮演着重要的角色，其主要职责是收购和处置资产。优秀的资产管理人能通过专业的尽职调查发现隐含在资产中的各种风险，并能够对有投资价值的不良资产进行合理的估值，以较低的价格买入，再以较高的价格在市场行情恶化之前卖出。所以说，优秀的资产管理人对证券本身来说也是一种增信，有利于提高证券的评级。总体来说，在经历了上一轮央行的持续降息之后，类固收产品的收益率水平相比降息之前有了较大幅度的下降。但即使是这种情况，不良资产投资凭借其得天独厚的天时、地利优势，逆经济周期而行，凭借其各方面的优势，在当前的类固收市场中异军突起，得到市场的普遍关注。不良资产投资的优势，总结来说主要包括以下几个方面：底层资产的低折扣受让，降低了处置难度，并对资产的保值增值提供了保障；强大的担保措施，可以由拥有强大背景的第三方机构为产品提供信用担保；严格的风控及监管措施，底层资产分别经历过银行信贷审核、四大AMC严格筛选、证券发行机构严格尽调，资产质量得到严格的把控；较好的流动性安排，投资期限及收益分配方式可灵活安排；较高的投资收益，一般投资收益可在8%-10%左右。
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文章来源：西政资本
一、金融不良债权资产收购核心要点
（一）社会投资者是否可以收购金融不良资产？
（二）拟收购的金融不良债权资产需符合哪些标准？
（三）影响债权转让协议效力的相关情况
（四） 金融不良债权转让给一般社会投资者，原担保、抵押是否继续有效？
二、 一般企业不良资产收购的核心问题
（一）债权债务关系的确定
（二）债权转让行为的有效性
三、 不良资产的尽职调查
（一） 诉讼时效问题
（二） 重视实地调查及访谈工作
（三） 有效利用网络工具
（四） 针对处置预案，做有针对的尽调
笔者在本系列文章《房地产企业投资并购特殊途径之司法拍卖》中，对通过司法拍卖途径进行项目并购的操作流程、需要关注的法律风险及要点、税务问题进行了较为细致的梳理。本文将从金融资产管理公司处理不良资产的模式出发，就房地产企业通过不良资产处置及重组获取目标项目的方式予以探索研究，以期为同行业人士打开思路。鉴于本部分涵盖的内容较多，本部分将分为上、中、下三篇，每篇将针对某一核心问题进行论述。
中篇 不良资产收购的核心问题
随着房地产行业并购浪潮的掀起，大多数企业已经不满足于行业内部的大鱼吃小鱼，不良资产市场中存量优质资产正在等待着房地产企业的挖掘和盘活。
大量不良资产在处置过程中，都将面临处置资产变现的问题，而债务人名下大量的不动产正是房地产企业最为感兴趣的资产。房地产企业可通过与银行等金融机构或AMC公司等不良资产持有企业达成战略合作关系，建立信息互享机制，通过参与司法拍卖、变卖、不良资产收购、破产重组等方式获取资产。针对存在较大价值提升空间的资产，房地产企业可作为战略投资人，效仿AMC公司或与其合作以加大投资的方式，共同推进企业重组及房地产项目的进一步建设开发，以盘活瑕疵的房地产抵押物或实现资产整体收益的最大化；也可自行获取不良债权资产后，探索运用破产法律制度以实现对不良资产的处置及对优质资产（项目）的获取及开发。
一、金融不良债权资产收购核心要点
房地产企业作为社会投资者，而非银监会批准的专业资产管理公司，收购来源于商业银行等金融机构或AMC公司收购再转让的金融不良资产时，应注意哪些问题？
（一）社会投资者是否可以收购金融不良资产
依据《合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。
目前，尚无法律或者行政法规对商业银行等金融机构将不良债权转让给社会投资者作出明确的禁止性规定。各地区法院在涉及债权转让问题时，也并未特别区分金融机构的不良债权转让与一般债权转让。
银监会在《中国银行业监督管理委员会关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》中答复广东银监局的意见如下：　“一、对商业银行向社会投资者转让贷款债权没有禁止性规定，转让合同具有合同法上的效力。社会投资者是指金融机构以外的自然人、法人或者其他组织。二、转让具体的贷款债权，属于债权人将合同的权利转让给第三人，并非向社会不特定对象发放贷款的经营性活动，不涉及从事贷款业务的资格问题，受让主体无须具备从事贷款业务的资格。三、商业银行向社会投资者转让贷款债权，应当建立风险管理制度、内部控制制度等相应的制度和内部批准程序。四、商业银行向社会投资者转让贷款债权，应当采取拍卖等公开形式，以形成公允的价格，接受社会监督。五、商业银行向社会投资者转让贷款债权，应当向银监会或其派出机构报告，接受监管部门的监督检查。”
由此可以看出，社会投资者可以作为收购主体收购金融不良资产。
（二）拟收购的金融不良债权资产需符合哪些标准
根据《金融企业不良资产批量转让管理办法》第3条的规定：“批量转让是指金融企业对一定规模的不良资产(10户/项以上)进行组包，定向转让给资产管理公司的行为”。一般只有资产管理公司可以接受金融机构批量转让的不良债权资产，社会投资者仅能收购单包不良资产或者10户以下的不良资产包。
（三）影响债权转让协议效力的相关情况
根据最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》（以下简称《纪要》）的规定：
“金融资产管理公司转让不良债权存在下列情形的，人民法院应当认定转让合同损害国家利益或社会公共利益或者违反法律、行政法规强制性规定而无效。
（一）债务人或者担保人为国家机关的；
（二）被有关国家机关依法认定为涉及国防、军工等国家安全和敏感信息的以及其他依法禁止转让或限制转让情形的；
（三）与受让人恶意串通转让不良债权的；
（四）转让不良债权公告违反《金融资产管理公司资产处置公告管理办法（修订）》规定，对依照公开、公平、公正和竞争、择优原则处置不良资产造成实质性影响的；
（五）实际转让的资产包与转让前公告的资产包内容严重不符，且不符合《金融资产管理公司资产处置公告管理办法（修订）》规定的；
（六）根据有关规定应经合法、独立的评估机构评估，但未经评估的；或者金融资产管理公司与评估机构、评估机构与债务人、金融资产管理公司和债务人、以及三方之间恶意串通，低估、漏估不良债权的；
（七）根据有关规定应当采取公开招标、拍卖等方式处置，但未公开招标、拍卖的；或者公开招标中的投标人少于三家（不含三家）的；或者以拍卖方式转让不良债权时，未公开选择有资质的拍卖中介机构的；或者未依照《中华人民共和国拍卖法》的规定进行拍卖的；
（八）根据有关规定应当向行政主管部门办理相关报批或者备案、登记手续而未办理，且在一审法庭辩论终结前仍未能办理的；
（九）受让人为国家公务员、金融监管机构工作人员、政法干警、金融资产管理公司工作人员、国有企业债务人管理人员、参与资产处置工作的律师、会计师、评估师等中介机构等关联人或者上述关联人参与的非金融机构法人的；
（十）受让人与参与不良债权转让的金融资产管理公司工作人员、国有企业债务人或者受托资产评估机构负责人员等有直系亲属关系的；
（十一）存在其他损害国家利益或社会公共利益的转让情形的。”
根据上述规定，影响转让合同效力的情形有如下几种情况。
1、因担保人身份影响转让协议效力的情形。
如转让的金融不良债权担保人为国家机关或比照国家机关作为国有资产管理者的事业单位（2012琼民二终字第 193 号），转让协议无效。但如果担保人是普通的事业单位，不可比照国家机关的，则不属于《纪要》规定的禁止或限制转让的债权。同时，根据《中华人民共和国担保法》第三十七条第（三）项的规定，禁止学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施作为抵押，如果事业单位提供的抵押财产不属于上述国家明令禁止提供担保的范围，也应认定转让协议有效。在实际裁判案例中，有转让人以担保合同已过诉讼时效为由提出作为担保人的国家机关不会承担责任，主张转让合同有效，并没有得到法院的支持（2011潭中民三终字第 21 号）。
2、因转让程序影响转让协议效力的情形。
根据《纪要》的上述规定及《金融企业不良资产批量转让管理办法》的相关规定“可选择招标、竞价、拍卖等公开转让方式……通过公开转让方式只产生1个符合条件的意向受让方时，可釆取协议转让方式”。金融不良资产转让时，原则上应采取竞标、竞价、拍卖等公开转让方式，在处置资产的过程中应及时取得有关评估、竞标、竞价、公示、公证的法律文书，并根据有关规定向行政主管部门办理相关报批或者备案、登记手续。
根据《纪要》及《金融企业不良资产批量转让管理办法》的相关规定“金融企业应在卖方尽职调查的基础上，釆取科学的估值方法，逐户预测不良资产的回收情况，合理估算资产价值，作为资产转让定价的依据”，金融不良资产转让时，应由合法、独立的评估机构对标的资产进行评估。未经评估的，或者金融资产管理公司与评估机构、评估机构与债务人、金融资产管理公司和债务人、以及三方之间恶意串通，低估、漏估不良债权的，金融不良资产转让协议无效。
3、因不良资产性质影响转让协议效力的情形。
转让的不良债权为涉密的国有资产的，属于《纪要》规定的应当禁止转让或限制转让的情形，其转让行为将损害社会公共利益，应被认定为无效。
4、金融不良债权转让中优先购买权未经行使的，将影响转让协议的效力。
根据《纪要》的规定，为了防止在通过债权转让方式处置不良债权过程中发生国有资产流失，相关地方人民政府或者代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门或者持有国有企业债务人国有资本的集团公司可以对不良债权行使优先购买权。金融资产管理公司向非国有金融机构法人转让不良债权的，金融资产管理公司应当通知国有企业债务人注册登记地的优先购买权人。按照确定的处置方案、交易条件以及处置程序、方式，优先购买权人在同等条件下享有优先购买权。
最高人民法院在“哈尔滨市胜达房地产综合开发有限责任公司、中国长城资产管理公司哈尔滨办事处与哈尔滨市电子仪表工业总公司确认合同效力及优先购买权纠纷案”〔2011〕民二终字第98号《民事判决书》中的表述，金融资产管理公司在处置不良债权时未按规定尽到通知义务，存在程序瑕疵，而该瑕疵造成优先购买权人丧失行使权利的基础，使优先购买权制度失去平衡各方利益的核心价值，对依照公开、公平、公正和竞争、择优原则处置不良资产造成实质性影响，可能造成国有资产流失、国有企业生存发展受阻、职工利益失去保障进而影响社会稳定等多种不利后果，违背了《纪要》设立优先购买权制度的初衷。依照《纪要》关于不良债权合同转让无效事由中“转让不良债权公告违反《金融资产管理公司资产处置公告管理办法（修订）》规定，对依照公开、公平、公正和竞争、择优原则处置不良资产造成实质性影响”的规定，应认定债权转让协议无效。[1]
5、需要关注金融不良债权转让对债务人生效条件的特殊规定。
《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》（下称“《若干规定》”）第六条规定：“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》（下称“《合同法》”）第八十条第一款规定的通知义务。”并且根据《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》（下称“《补充通知》”）第一条之规定，能够适用上述规定的金融不良债权的转让，不仅包括国有银行向金融资产管理公司转让债权，还包括金融资产管理公司之间的不良债权转让、金融资产管理公司以债权转让方式处置不良资产而向其他受让人转让不良债权。
根据上述规定，国有银行向金融资产管理公司、金融资产管理公司向其他金融资产管理公司、金融资产管理公司向其他受让人转让不良贷款债权，由国有银行或金融资产管理公司在全国或省级有影响的报纸上发布债权转让公告后即对债务人生效，并不需要依《合同法》第八十条之规定向债务人发出债权转让通知。这也是金融不良贷款债权转让与其他普通债权转让在程序上的重大差别。
（四）金融不良债权转让给一般社会投资者，原担保、抵押是否继续有效
类似于房地产企业的一般社会投资者并非专业进行不良资产处置的金融资产管理公司，收购金融不良债权时，更多看重的是债权原有的担保或不动产抵押，因此金融不良债权原有担保或抵押是否继续有效，是在收购进行前需要考量的问题。
1、担保权利转让有效性问题
《补充通知》第二条规定：“国有商业银行(包括国有控股银行)向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司收购、处置不良贷款的，担保债权同时转让，无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。担保合同中关于合同变更需经担保人同意的约定，对债权人转让债权没有约束。”
根据《若干规定》及《纪要》的规定“国有银行向金融资产管理公司转让不良债权，或者金融资产管理公司收购、处置不良债权的，担保债权同时转让，无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。担保合同中关于合同变更需经担保人同意或者禁止转让主债权的约定，对主债权和担保权利转让没有约束力”，因此，在受让人为金融资产管理公司的情况下，担保人在原担保范围内继续承担担保责任。
但是如果受让人不是金融资产管理公司而是社会投资者，原担保是否继续有效呢？笔者认为上述规定的适用是有明确的适用主体的，因此上述规定不可扩大适用到一般社会投资者。针对受让人为一般社会投资者的此种情况，应继续适用《担保法》及其相关司法解释的规定，根据担保法解释第二十八条“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。”
在一般的实践中，金融不良债权的债务人通常在签订贷款合同时，处于弱势的一方，因此贷款担保合同中一般不会有担保合同变更需经担保人同意的约定。综合上述情况，笔者认为在受让人为社会投资者的情况下，担保合同继续有效，保证人应继续在原保证担保范围内对受让人承担担保责任（不含保证期间已过、诉讼时效已过等保证人依法免除保证责任的情况）。
2、不动抵押权如何取得？
根据《若干规定》的规定，金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效。
根据《物权法》规定“ 抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。
针对金融资产管理公司为受让人的情况下，其受让金融不良债权的同时，不良债权的抵押权一并转让至金融资产管理公司，原抵押权登记继续有效。但上述规定并未明确金融资产管理公司是否应当办理抵押权变更登记，而在实务操作中，对金融资产管理公司进行变更登记的要求是十分苛刻的。金融资产管理公司一般以打包的方式受让和转让金融不良资产，涉及的借款人数众多，且多为抵押担保，要求金融资产管理公司都进行变更登记是不现实的。同时，在实践中，很多地方的登记机关要求必须由抵押人和抵押权人一同办理抵押登记手续，如此时抵押人并无担保意愿，或根本无法进行有效的联系，办理抵押权变更登记基本上不可能完成。
上述的困境对一般社会投资者来说情况是一样的。无论社会投资者是直接从金融机构收购不良资产，还是从金融管理公司手中收购不良资产，其也将面临无法办理抵押权变更登记的窘境。除上述情况外，有的地区的登记机关甚至不接受以一般公司作为抵押权人的抵押登记，而仅能将抵押物登记在原有的债权人名下。上述困境无疑是后续资产处置的巨大障碍。
二、一般企业不良资产收购的核心问题
相对于金融不良债权的收购，从一般企业处收购不良资产缺少了政策性的因素，因此以金融管理公司为适用主体的特殊相关法律、法规及司法解释将不再对此种收购行为存在指导意义。
（一）债权债务关系的确定
与金融不良债权基于借贷关系而产生，债权金额容易确定的情况不同，一般企业不良资产多是基于生产经营活动（如企业上下游产业链中的产品服务、材料设施供应、工程施工）、借贷关系、投资关系等产生的债权类、股权类不良资产。上述不良资产所涉及的合同多为双务合同。在此类合同关系中，当事人双方互负给付义务。当事人的履约顺序在合同当中应有明确约定。同时，当事人一方在符合法定条件时，可以对抗另一方的履行请求权，可暂时拒绝履行己方义务。因此，如果债权企业履约行为存在瑕疵，可能会导致债务企业拒绝付款或抗辩减少付款金额，因此一般企业不良资产金额如未经过司法程序对债权债务关系进行确定，则很难确定债权金额。
如何确定债权债务关系？换句话说，就是如何才能保证债权能够得以实际履行。债权的履行，一是依赖债务人自愿履行，二是在债务人不履行债务的情况下，向法院申请强制执行。因此，确定债权债务关系应以可以作为申请强制执行的依据为目标。
可以作为执行依据的法律文书，分为两类，一是人民法院制作的法律文书民事判决、裁定、调解书、支付令和刑事判决、裁定中的财产部分等，二是法律规定由人民法院执行的其他法律文书，包括仲裁裁决书和公证债权文书。对于通过诉讼、仲裁方式获取执行依据的具体流程及问题在此不予以详细论述。
相较于传统的诉讼程序，经公证的具有强制执行效力的债权文书，大大节省了催收成本，在法律关系相对简单的借款、借用、赊欠货物等案件中可以广泛适用。公证债权文书应当具备的条件：
办理公证债权文书首要要求即为债权债务关系明确，应当对债权债务的标的、数额（包括违约金、利息、滞纳金）及计算方法、履行期限、地点和方式约定明确。当事人互为给付、债权文书附条件或者附期限，以及债权债务的数额（包括违约金、利息、滞纳金）、期限不固定的情形不属于债权债务关系不明确。
根据深圳市罗湖区人民法院提供的公证债权文书的执行实务指南，公证债权文书的执行流程如下：
在实践中，办理公证债权文书，需要债权人、债务人、担保人的有效配合，如需要共同向公证机构提出申请，需要向公证机构表面愿意接受强制执行。同时，在以公证债权文书作为执行依据申请强制执行时，受理法院需要举行听证程序，甚至会要求债务人、担保人到场接受询问。因此，如债务企业、担保人的配合度不高，则难以通过此类方式对不良资产予以处置。
（二）债权转让行为的有效性
一般企业债权的转让行为在不违反《合同法》第七十九条、第八十条规定的，转让协议即为有效。
如未履行通知义务，是否影响债权转让合同的效力呢？
依据合同法的相关规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”、“依法成立的合同，自成立时生效”，因此除法律有特殊规定，合同在双方签字或盖章时，即成立生效。未履行债权转让通知义务，并不导致债权转让行为无效，基于债权转让协议产生的出让人通知义务、支付对价的义务以及相应的违约责任等约定仍然有效。如债权转让对债务人不发生效力，那么债务人仍按照原协议约定向债权出让人履行债务的，视为债务人已经履行了相应部分的还款，此时债权受让人不能够以未向其履行债务为由要求债务人再次履行债务;而如果债权人出让人履行了通知义务以后，债务人再向债权出让人履行债务的，不视为已经向债权受让人履行义务。因此，通知行为不仅是债权受让人的保护伞，同时还能起到诉讼时效中断的作用。
债权转让通知方式的选择上，更多采用的是书面送达+公告送达的双保险方式。除此之外，还可以考虑以诉讼的方式作为通知方式。一方面通过诉讼确定债权债务关系，一方面通过法院向债务人通知债务转让的事实。
三、不良资产的尽职调查
无论是收购金融不良债权资产还是收购一般企业不良资产，最重要的工作非尽职调查莫属。不良资产的尽职调查是利用各种有效方法，包括借助中介机构，对拟收购的不良资产存续状态、权属状况、资产质量进行审慎调查，其目的是判断不良资产的价值，以便确定最终的收购价格并为以后的处置做准备。
尽职调查工作实施的过程中除本文在以上篇幅中涉及到的相关问题外，还有如下几个重点方面值得关注。
（一）诉讼时效问题
时效涉及到两个方面：一是诉讼时效，二是执行时效。
根据我国《民法通则》第一百三十五条规定的：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”日起施行的《民法总则》将诉讼时效更改为三年。对诉讼时效的理解应为对于债务人的每次催收之间期限不得超过三年（原有为而二年）。所以尽调时应核实对原有债权人的催收是否符合诉讼时效中断的要求。
除此之外，需关注保证诉讼时效的问题。现行《担保法》第15、25、26条对保证期间的设置和效力作了规定“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；在合同约定的保证期间与前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已经提起诉讼或者仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任；在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。因此，需要核实对保证人的催收是否符合上述要求。
关于执行时效问题，根据《民事诉讼法》的规定，双方或一方当事人是公民的，向人民法院提出申请执行的期限是1年；双方当事人是法人或其他组织的，申请执行的期限是6个月。从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算。时效过后，当事人再向法院申请强制执行的，法院不予受理。虽然，申请执行人享有的实体权利仍然存在，债务人仍然应依照判决或者调解向债权人给付，但由于已过执行时效则不能通过公权力予以追索。尤其是一般企业不良资产的债权人，由于企业之间的往来关系，可能会轻信对方“缓一缓”的说辞而错失执行时效。因此在尽调过程中应额外关注此问题。
（二）重视实地调查及访谈工作
与一般的投资并购中尽调不同，不良资产往往经历过原有权益方的处理，其工作人员往往对不良资产做过系统的跟踪调查，能够获知很多不良资产的重要信息。而上述信息往往不能通过现有的公开途径进行查询和核实，因此进行实地调查、走访是获取不良资产更多信息的一种有效方式。
尽职调查的访谈一般包括对三个方面人员的访谈：一是访谈资产出让方负责人；二是访谈原贷款银行客户经理或资产保全经理（或一般企业的法务部负责人）；三是访谈债务人、担保人、抵押人。在实地调查、走访结束后，更为重要的工作是对上述人员提供的信息结合原有的阅档信息进行交叉验证，发现矛盾点或者风险点。
（三）有效利用网络工具
很多有经验的执行律师都会特别关注网络工具的使用。尤其是当穷尽了三查、五查工作后仍然对被执行人财产信息一无所获的时候，网络工具的有效利用，往往可以为执行律师打开一扇希望之门。
上网搜索债权企业及债务企业，查看是否有其的报道。网上搜索到的信息不能作为判断一个企业的依据，但也经常能够提供一些相关线索，能给尽职调查带来很大帮助。
讲一个小故事，在笔者之前的尽调过程中，在工商管理局的网站上搜索一个企业，发现该企业不存在。但系统中存在一家与其名称基本相符的有限合伙企业，经过进一步核实该有限合伙企业的信息发现，该企业迁入某地区的时间与原查询企业迁出本市的时间基本相符。经过笔者再次通过网络查询得知，该企业迁入的某地区确实有此类的招商引入政策，可以在企业迁入时办理组织形式的变更。通过当地律师的协助调取到其工商内档，发现该有限合伙企业确系原查询企业迁入后直接变更了组织形式而来。
再比如，笔者曾接到某资产的推介信息，在对该资产进行相关核实时，首先查询了法院的诉讼资产网。通过对资产的比对，发现该资产已经处于司法拍卖中，并非中介所述的情况，因为司法机关的接入需要重新考虑获取该资产的方案。如果仅仅局限于对中介方或原始权益方提交的信息进行尽调，可能会导致物财两空。
（四）针对处置预案，做有针对的尽调
不良资产不同与一般的资产，获取后可以直接加以利用，在其获取后往往需要一个漫长的处置过程，因此在尽调的时候就应该考虑获取后处置的便易、成本等问题，针对概括性的处置预案应做好针对调查、预估工作。
[1]《金融不良资产转让协议效力的相关法律规制》--陈泽桐 赵宇
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