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公司股权质押中的法律风险
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【案情】某公司甲由某上市集团公司全资控股，同时甲公司拥有有限责任公司乙35%的股份，为控股股东；其余股份为职工股和另一法人股，甲公司和乙有限公司的法人代表为同一个人，为实际上的关联企业。 甲公司对上市集团公司负有三百万的债务，在2004年2月经乙公司股东会决议同意，以其对乙公司的全部股权为此债务设定质押，签订质押合同，由于乙公司没有股东名册，因此没有相应记载。2004年11月，甲公司负债过亿，其他债权人申请法院执行生效判决。此时甲公司除对乙公司的股权外已无其他可执行的资产，债权人要求公开拍卖其所持有的乙公司股份以实现债权，上市集团公司同时以质权人身份主张优先受偿。其他债权人依据《担保法》相关规定主张质押合同未生效，上市集团公司不得以质权人身份优先受偿。本案涉及到有限责任公司股份质押的若干问题。一、有限责任公司股权质押合同的生效及对抗问题各国及地区的立法例大致分为两种情况：一是登记生效主义。将股权设质事项记载于股东名册或股单作为质押合同生效要件之一，合同生效即产生对抗第三人的效力。如我国《担保法》第七十八条第三款规定“质押合同自股份出质登记于股东名册之日起生效”。二是登记对抗主义。仅以当事人合意及股权凭证的转移占有作为股权设定的生效要件，而以设质相关事项在股东名册上的登记作为对抗要件。如日本新《有限公司法》第23条规定有限责任公司的股权设质以当事人的自由意思而设定。第20条规定，移转股份时，非将取得人的姓名、住所及移转的出资股数记载于股东名册，不得以之对抗公司及其他第三人。笔者认为后一种观点较为合理。按照区分原因行为与物权行为的原则，质押合同的生效与质押的生效应当区别开来。作为原因行为的前者，仅因当事人达成出质合意并交付出资证明文件即可生效，而以对设质事项的登记作为股权设质对抗公司及第三人的要件不但有利于维护设质的效力，保护质权人的利益，也有利于提高设质的效率。就本案而言，乙公司股权质押事项并未记载于股东名册，因此其质押合同虽然生效，但不具备对抗第三人（究竟第三人的范围如何，有待于相关理论及立法的完善，本文不做讨论）的效力，所以应当按照其他债权人的请求拍卖股权以清偿其债务。二、股权质押事项的具体登记问题但此时涉及到另外一个问题，按照我国公司法规定有限责任公司应当置备股东名册。担保法则明确股权质押事项应当记载于股东名册。而实践中许多公司并没备有正式的股东名册，在需要股权质押登记的时候可以随时制作。而且由于股东名册完全由公司自己掌握，没有任何的公示效力可言，股权被质押的事实就不会为当事人以外的其他社会公众所知。所以当有限责任公司这种“熟人公司”，利用股东名册倒签质押日期逃避债务（如本案中乙公司就完全可以借此逃避债务），损害债权人利益或者在质权实现时，通过删改作为股权出质实现条件的股东名册记载来影响出质合同效力，从而损害质权人利益时，将没有任何法律规制。实践中，许多没有依法建立股东名册的公司，对股东身份的证明依赖于工商部门的记载。建立股东名册的，法院、仲裁机构对股权的认定也以工商部门的登记为准。因此，利用工商登记公示股权质押的情况不仅有必要而且可行，可以将股权质押的情况在工商部门登记备案，同时附上质押合同，质押合同自登记之日起就具有对抗第三人的效力。三、现有法律对于股权质押的过于严格限制的问题关于股权质押的具体规定，根据《担保法》第七十八条第三款规定“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。”而《公司法》第三十五条第二款规定“股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。”本案例中的有限责任公司乙的股东之间均存在特殊的利益关联关系，因此该股权质押很容易得到了过半数股东的同意，但在一般而言，笔者认为以上规定有混淆股权转让与股权质押之嫌，并且会对有限责任公司的股权质押产生过于严格的限制。首先根据上述法律规定，在股东向股东以外的人以股权出质时，当该股权质押获得全体股东过半数同意时，自然是皆大欢喜，质权人和出质人各有所得；但是如果不能获得全体股东过半数同意，不同意的股东就应当购买该出质部分股权。这就意味着出质人将丧失该部分股权，与出质人担保自己债务的出质目的背道而驰。为了避免这种情况的发生，出质人很可能在未能获得同意之后转而寻求其他担保方式，实际上在很大程度上限制了股权的质押。其次股东关系来看，有限责任公司不同于股份有限公司，后者是严格的资合关系，前者虽是一种资合关系但却带有更多的人合色彩。《公司法》虽然规定有限责任公司的股东人数为2—50人，但在实践中，大量的有限责任公司的股东人数仅有几人，股东之间一般熟识并且很可能都参与公司的日常管理。出质人完全可能就是被出质股权公司的经理、董事等管理人员或决策层人员。虽然从理论上讲，有限责任公司可以在法律允许的范围内聘任任何人作为其管理人员或决策人员，但是在实践中，有限责任公司的经理、董事往往由股东兼任，或是代表了股东的利益。因此当股东因出质而丧失了股权，此时再让其或代表其利益的人担任公司中重要的管理人员或决策层人员，显然容易遭到其他股东的反对，这样一来就必然导致公司人事上的重大变化，同时影响公司的经营管理。因为股东的出质股权担保行为而造成这一系列的影响实无必要。再次从有限责任公司内部治理来看，股东出质股权应当经过什么程序，受到何种限制，可以由其章程自行规定（在章程规定限制股权质押的情况下，出质股东对其他股东承担违约责任，其股权质押依然有效），《担保法》以法律形式进行干预，不但有越俎代庖之嫌，而且目前过于严格的限制已使该种股权质押成为令人望而生畏的担保方式。笔者认为可以通过两种方式对目前的立法加以改进，其一，可以借鉴目前许多国家公司法上的“同等条件下，其他股东有权优先购买”的规定。即取消“全体股东过半数同意”对股权质押的限制，使股东可以自由的出质自己的股权，由于股权转让仅发生在质权实现的阶段，此时通过法律规定或章程赋予其他股东在同等条件下对出质股份的优先购买权，既满足了股权质押担保的需要，又保证了有限责任公司的人合性。其二，在现有的法律框架下对《公司法》第三十五条第三款的规定作不同的理解。即在股东对外出质没有获得全体股东过半数同意的时候，不同意的股东可以无需购买该出质股份，而是成为该出质股份的质权人，（即以该出质股份的价额代为清偿出质人的相关债务，取得债权人的地位后，同时享有该出质股份的质权）。对于在质权存续期间质权人是该享有该出质股份的分配股利等自益权还是包括管理决策等共益权在内的全部权利、具体的权利又如何去行使，当事人之间完全可以作出约定。而不存在当质权人为股东以外人时，需要考虑质权人所享有的权利是否与有限公司闭合性特点相冲突的问题。同时当事人还可以对其间债务的履行等事项作出约定。这样一来，通过当事人的“选择”，也能排除了对有限责任公司股权出质过于严格的限制，同时保证有限责任公司的闭合性。综上而言，目前关于有限责任公司股权质押的法律规定存在着不够贴近实践以及法律与法律之间的配套问题。笔者认为在立法上通过承认该种股权质押合同合意交付即生效和工商部门登记对抗公司及第三人来维护质权人利益，保障设质的效率实属必要。同时区分股权质押与股权转让的不同，放开对有限责任公司股权质押不合理的限制，则有利于社会担保资源的充分利用。&& QQ
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股东名册没在工商局登记有效吗？股权证上有股东姓名、住所、身份证号、出资额、股权比例，也有法人和公司盖
股东名册没在工商局登记有效吗？股权证上有股东姓名、住所、身份证号、出资额、股权比例，也有法人和公司盖章能作为出资证明吗？
湖南 株洲 发表时间： 20:02
问题与我的不同！
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有效的，可以通过司法诉讼途径确定股东的权益
律所：湖南人信律师事务所 回复时间： 20:05
股东名册一是要经过工商登记吗？
wl1685ocsr湖南 株洲
回答者将收到好评 好评数已记录
工商局身份证
律师回答共 2 条
当然具有法律效力
律所：湖南法达律师事务所
回复时间： 20:05
还需要出资证明和股东名册吗？
三样文件均能证明股东身份
曾辉荣律师
回答者将收到好评 好评数已记录
1807332****
能，最好有工商备案。
律所：湖南卓进律师事务所
回复时间： 20:32
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工商局:起诉
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公司法第三十三条　有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：
（一）股东的姓名或者名称及住所；
（二）股东的出资额；
（三）出资证明书编号。
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
【解释】本条是关于有限责任公司股东名册主要内容及其效力的规定。有限责任公司股东依据自己的出资对公司享有权利，承担责任，为了表明股东的地位，确定股东对公司的权利义务，有限责任公司应当向股东出具出资证明书，同时，有限责任公司还应当在公司住所置备股东名册。股东名册在处理各股东关系上具有确定的效力，即记载于股东名册的股东，才可以依股东名册的记载主张行使股东权利。任何名义上或实质上的权利人在尚未完成股东名册登记或者股东名册上的股东名义变更前，不能对抗公司，只有完成股东名册的登记或者名义变更后，才能成为对公司行使股东权利的人；公司仅以股东名册上现记载的股东确定为本公司的股东，给予股东待遇。同时本条还规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，这是公司的法定义务，公司不履行此项法定义务，应承担相应的法律责任。前述事项发生变更的，公司应当办理变更登记。
关于股东名册的法律效力，我国公司法上没有明确规定，，是我国公司法的一大缺陷。但依据各国公司法的规定及公司法的一般原理，认为我国公司法中股东名册应具有如下法律效力。一、　1、在与公司的关系上，只有在股东名册上记载的人，才能成为公司股东。此即股东名册的权利推定效力。在股东名册上记载为股东的人，无须向公司提示股票或者出资证明书，也没有必要向公司举证自己的实质性权利，仅凭股东名册记载本身就可主张自己为股东。公司也没有义务查证股权的实际持有人，仅向股东名册上记载的名义上的股东履行各种义务即可。股东名册的权利推定效力，是股东名册最重要的法律效力因此股东名册上记载的股东具有形式上的股东资格或者说具有名义所有人的地位。[11]有必要说明的是，有权主张股东名册权利推定效力的主体只能是公司或股东，其他第三人不得仅以股东名册上的记载推定股东的身份。因为，对第三人，法律规定了其他表征股东权的方式。例如股份公司股东以股票作为其权利表征方式，有限公司股东以工商行政管理部门的登记作为其权利表征方式。二、股东名册具有对抗效力。即使具备适法的原因及方法而受让股份，如果未进行名义更换，就不可以对公司行使股东权。须注意的是，所谓股东名册的对抗效力，仅指股权的受让人如果没有在股东名册上作变更登记则不得对抗公司，但是如果受让人已经实质上取得了股权，受让人即使未经股东名册的登记，也可以对抗第三人，向第三人主张股权的存在。　三、股东名册具有免责效力。由于股东名册具有权利推定效力，股东名册上记载的股东具有形式上的股东资格。因此公司向形式上的股东发出会议通知、分配红利、分配剩余财产、确认表决权、确认新股认购权，即使该形式上的股东并非实质上的股东，公司也是被免责的。如果股东名册上记载的住所不准确或者发生变更以致股东不能收到通知的，公司不承担责任。
关于股东名册的置备要关注以下几个问题：(一)公司对股东名册的置备
　　1、置备股东名册的公司机关
　　各国公司法普遍将公司置备股东名册作为公司董事或者董事会的一项法定义务。[③]例如：《日本商法典》第263条规定：“董事应将公司章程备置于本公司及分公司，将股东名册、零股存根簿及公司债存根簿备置于本公司。设置了过户代理人时，可以将股东名册、公司债存根簿或其副本、零股存根簿备置于过户代理人的营业所。”《韩国商法典》第396条规定：“董事应当将公司的章程、股东大会的会议记录备置于总公司及分公司，并将股东名册、公司债名册、董事会的会议记录备置于总公司。在此情况下，若有名义更改代理人，可以将股东名册或者公司债名册及其副本备置于名义更改代理人的营业场所。美国《示范公司法修订本》第十六章第一节规定(c)规定，每个公司都必须保存”一份股东名册，其中应按字母顺序，根据股份类别记名所有股东的姓名及地址，表明每个股东拥有股份的数量和类别。“我国现行公司法虽然明确了公司的股东名册置备义务，但是没有明确规定应该由公司哪个机关负责股东名册的置备。鉴于股东名册的置备属于公司业务执行的范畴，因此公司法修改应该参照其他国家的规定，明确董事或董事会为置备股东名册的法定机关。而且，明确置备股东名册的机关也有助于法律责任的设置。
　　2、股东名册的记载事项
　　各国公司法都对股东名册的记载事项做了规定，且各国的规定基本相同。例如《日本商法典》第223条第一项规定：“董事须制作股东名册，并记载或者下列事项：1、董事的姓名及住所;2、各股东持有的股份的种类及数量;3、就各股东持有的股份发行股票时，其股票的编号;4、各股份取得的日期;5、发行附转换预约权股票时，第175条第二款第四项之5所列的事项;6、发行附强制转换条件的股份时，第175条第二款第四项之6所列的事项。我国台湾《公司法》第169条第一款规定：”股东名簿应编号记载左列事项：一、各股东之本名或名称、住所或居所。二、各股东之股数及其股票号数。三、发给股票之年、月、日。四、发行无记名股票者，应记载其股数、号数及发行之年、月、日。五、发行特别股者，并应注明特别种类字样。“我国《公司法》第31条和第134条也对股东名册的记载事项作了规定。第31条规定：”有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书编号。“
第134条规定：”公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)各股东所持股份数;(三)各股东所持股票的编号;(四)各股东取得其股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。“由上可见，我国公司法关于股东名册记载事项的规定与其他国家公司法的规定基本相同，但也存在一些细微的差别，主要是我国没有对特别股作出规定。鉴于《公司法修改稿》第165条保留了现行公司法第135条的规定，即”国务院可以对公司发行本法规定的股票以外的其他种类的股票，另行作出规定。“而该条规定按照学者解释，实际上应当就是特别股的规定[④]，只是没有明确概念而已。笔者认为，从立法的科学性出发，虽然目前国务院还没有规定”其他种类的股票“，但是公司法修改应该在股东名册的记载事项中对”其他种类的股票“预先作出规定，以求完备。另外，在公司法律实践中，股东名册一般还须记载股权质权、股权信托等事项，而这些事项的记载又是理论上没有任何争议的，实践中也是必须的。因此，公司法修改中应该在股东名册的记载事项中增加：”其他与股东权益有关的事项“。这样实践中的一些做法才能有明确的法律依据。
　　3、法律责任
　　我国现行公司法规定，置备股东名册是公司的一项法定义务，但是却没有规定相应的法律责任。《公司法修改稿》同样没有法律责任的规定。这样，如果公司董事违反义务不置备股东名册，或者对股东名册作虚假记载的，董事仍然不用承担任何法律责任。缺乏法律责任的所谓法定义务，根本无法对董事形成有效的约束。而且，从法律规范的完整性角度来看，公司法的这种规定也是有严重缺陷的。从比较法上来看，各国公司法普遍规定了相应的法律责任。例如《韩国商法典》第635条规定，不记载或者不真实记载应记载于股东名册上的事项时，对发起人、董事等适用罚则。我国台湾《公司法》第169条也规定：“代表公司之董事，应将股东名簿备置于本公司或其指定之股务代理机构，违反者处新台币三千元以上一万五千元以下罚锾;公司负责人所备股东名簿有虚伪记载时，依刑法或特别刑法有关规定处罚。”因此，我国在修改公司法时，也应该对董事违反股东名册置备义务的行为设置相应的法律责任。
　　综上所述，我国公司法修改时，在股东名册置备制度中，应注意完善以下几个方面：(1)明确董事或董事会为置备股东名册的法定机关;(2)股东名册的记载事项中，应该增加“其他与股东权益有关的事项”，以使实践中记载股权质权、股权信托的行为于法有据。而且，以后国务院也可能规定“其他种类的股票”，该“其他种类的股票”在股东名册的记载事项中也应该有一席之地。(3)公司法还应对违反股东名册置备义务的行为设置相应的法律责任。
　　(二)股东名册置备主体的多元化
　　现行公司法仅规定了公司是置备股东名册的义务主体。但是，实际上公司并非置备股东名册的惟一主体，股东名册的置备主体是多元化的。《证券法》第148条的规定，就表明证券登记结算机构负有制作上市公司证券持有人名册(股东名册)的义务。有些地方性规章也规定，未上市的股份公司应将股权托管在托管机构，这些托管机构须承担起制作股东名册的义务。股东名册置备主体的多元化，是不争的事实，也在立法上得到了确认，本无须再费唇舌。但是股东名册置备主体的多元化也会引起一些问题，例如：该由哪个机构作为置备主体?公司外主体置备的股东名册与公司置备的股东名册关系如何?等等。本文就将对这些问题进行探讨。
　　对于上市公司，现行《证券法》第148条明确规定，证券登记结算机构是置备股东名册的主体。这一规定的合理性也毋庸质疑。因为，上市公司的股票按照规定已经全部托管在证券登记结算机构，股票转让、股票质押等交易又必须经证券登记结算机构登记，因此证券登记结算机构最有置备股东名册的信息优势和便利条件，其成为上市公司股东名册的置备主体顺理成章。至于，证券登记结算机构置备的股东名册和公司置备的股东名册，两者的关系也非常明显，即上市公司置备的股东名册系按照委托合同，从证券登记结算机构获得的。换句话说，证券登记结算机构置备的股东名册是正本，公司置备的股东名册是复本。
　　对于未上市的股份公司，有些地方性规章规定，未上市的股份公司应将股权托管在托管机构，这些托管机构须承担起制作股东名册的义务，可惜其法律依据不足。[⑤]笔者认为，这些地方性规章的规定具有合理性，需要推广，我国公司法修改应该予以肯定。理由在与建立未上市股份公司股权托管制度有如下优点：①有利于填补未上市股份公司非发起人股的监管真空②有利于规范拟上市股份公司股权管理③有利于公司融资，服务于经济生活的迫切需要④有助于认可和创设非公开权益资本市场的投资工具。[⑥]未上市股份公司股权托管的必要性得到论证后，基于和上市公司相同的理由，股权托管机构因此也就有必要制作股东名册。股权托管机构制作的股东名册与公司置备的股东名册的关系，与上市公司的情况完全相同，在此不赘。
　　对于有限责任公司，现行法中没有规定置备股东名册的第三人。但是，按照现行《公司法》第22条的规定，有限公司的章程应当载明“股东的姓名或者名称，股东的出资方式和出资额”。因此，有限公司的登记机关实际上掌握着股东的个人信息和股权信息，是最佳的股东名册的置备主体。笔者认为，由于股权处于变动之中，如果把股东个人信息和股权信息置于公司章程中，随着股权的流转，公司章程也会处于不停的变动之中。这样不仅成本较高，而且也不利于公司章程的稳定。相反，如果把股东个人信息和股权信息从公司章程中独立出来，由公司登记机关另行置备股东名册，不仅降低了成本也有利于公司章程的稳定。因此，笔者认为，我国公司法修改，应该规定公司登记机关是有限公司股东名册的置备主体。至于登记机关置备的股东名册和公司置备的股东名册两者的关系，恰与上市公司的情况相反，公司置备的股东名册是正本，而登记机关置备的股东名册是副本。如果两者不一致的，在公司内部关系中，以公司置备的股东名册为准，公司应该申请登记机关更正;但是如果涉及公司外的第三人因信赖登记机关的记载而为法律行为的，则应以登记机关的股东名册为准。因为公司置备的股东名册仅有内部效力，[⑦]而登记机关的股东名册则具有公示公信力。
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根据《公司法》的规定，股份有限公司的下列文件中，股东有权要求查阅的有（)。A．公司章程B．股东名册C．
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根据《公司法》的规定，股份有限公司的下列文件中，股东有权要求查阅的有()。A．公司章程B．股东名册C．董事会会议记录D．公司财务会计报告
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