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《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。
适用这一规定时，存在的主要问题是：如何判断建设工程必须进行招标，不同位阶的法律规范规定的“必须进行招标的工程”未招标的，施工合同是否一律无效？
日，A公司向某市建筑工程总承包有限公司等四家单位发出了国际服饰港一期工程施工招标文件。议标后，A公司并未当场定标。嗣后也未在四单位中确定中标者。同年2月9日，A公司向投标人范围之外的B公司发出了“中标通知书”，双方签订了施工合同，约定合同价款暂定为3000万元。2月27日，A公司向B公司预付了300万元。合同履行过程中，A公司向B公司发出解除合同的通知，B公司未予理涉。日，A公司起诉至法院，请求确认其与B公司签订的合同无效，判令B公司返还预付的工程款300万元。
3 争议焦点
本案所涉工程是否属于国家法律、行政法规强制规定的招投标调整范围。如不属于此范围，在A公司采用招标投标程序后，本案合同的效力认定是否仍应当适用招投标的法律规定。
对此，一种观点认为，根据《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条的规定，本案所涉工程属于应当招标的“公用事业项目”。作为招标人的A公司在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定B公司为中标人，该行为违反招投标的法律规定，中标应属无效，合同也应无效。
另一种观点认为，讼争工程是否属于国家强制规定的招投标调整范围只能以招投标法律、行政法规为依据。按照《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，本案所涉工程建设项目不属于国家法律和法规规定的必须进行招标的范围。A公司采取自主招标或不经招投标而直接确定工程施工单位的行为虽然应当受到行政规章的约束，但不因此导致合同无效。
4 倾向意见
笔者赞同第二种观点。这种观点实际上揭示出适用《解释》第一条第三项规定的正确路径，即：应当紧紧围绕《招标投标法》来认定合同的效力。
我国关于建设工程强制招投标的规定较为复杂。《招标投标法》第三条规定，以下三类工程建设项目必须招标：一是大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；二是全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；三是使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。日，经国务院批准、由国家发展计划委员会发布的“准行政法规”《工程建设项目招标范围和规模标准规定》具体规定了哪些项目属于法律规定必须招标的项目，如公共利益、公共安全的公用事业项目范围是指供水、供电、供气、供热等市政工程项目；科技、教育、文化等项目；体育、旅游等项目；卫生、社会福利等项目；商品住宅，包括经济适用房；其他公用事业项目。建设部于日发布的《房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法》规定，施工新单项合同结算价在200万元人民币以上或项目总投资在3000万元人民币以上，必须进行招标。国家发展计划委员会日《关于进一步贯彻&中华人民共和国招标投标法&的通知》要求：凡达到国家规定规模标准的建设工程施工、重要设备和主要材料采购，必须依法招标。省级人民政府确定本地区必须招标项目的具体规模标准，不得缩小国家确定的必须招标范围，同时要防止规模标准过低影响招标活动效率和效益。除国务院和省级人民政府依法确定外，任何地方和部门不得再行制定必须招标工程建设项目的招标范围和规模标准。根据日通过的地方性法规《江苏省招标投标条例》第四条的规定，必须依法进行招标的项目的具体范围按照国家有关规定执行；其规模标准由省人民政府规定，国家已有规定的，从其规定。日，地方规章《江苏省工程建设项目招标范围和规模标准规定》对此作出了更具体的规定，如，施工单位合同结算价在100万元人民币以上或者建筑面积在2000平方米以上的，构成依法必须招标的规模标准。
在这一有关工程招投标的法律体系中，直接影响施工合同的因素是“工程范围”，认定合同效力主要把握的应当是“项目用途”和“资金来源”。对于个体私营、“三资企业”投资的不涉及公共利益、公共安全的项目，虽然工程规模较大，但不属于必须招标的工程项目。就本案而言，A公司投资建设的国际服饰港一期工程虽然具有高达约3000万元的工程规模，但该工程并非属于“公用事业项目”，不属于依法必须招标的范围。其与B公司签订的合同虽然冠以招投标的名义，且违反了招标投标的程序性要求，但施工合同并不违反《合同法》有关合同无效的规定，应当认定其合法有效。而且，这样的认定才符合诚实信用这一民法基本原则。
此外还应当注意，《招标投标法》在第五章“法律责任”中规定了中标无效的六种情形，如投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效；投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效；依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的行为影响中标结果的，中标无效。由于中标通知书对双方当事人具有法律约束力，所以中标无效必然会导致施工合同无效。但认定合同无效的前提仍然在于，该工程属于“依法必须招标的项目”。
资料来源于网络
地区：广西 南宁
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快速关注律师根据《招标投标法》的规定，依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于（ 　）。
【正确答案】B
【答案解析】本题考查的是招标基本程序。依法必须招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件之日止，最短不得少于20日。注意：（1）这个规定是针对依法必须招标的项目，不是必须招标项目不受该规定的约束；（2）日期的起始点。
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举一反三：
与根据《招标投标法》的规定，依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于（ 　）。类似的试题有
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关于必须公开招标（是必须公开招标，不是必须招标）的建设工程范围的问题。
关于必须公开招标（是必须公开招标，不是必须招标）的建设工程范围的问题。
国家计委第3号令（工程建设项目招标范围和规模标准规定）仅提到“全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的，应当公开招标。”那我想请问这条规定是不是必须公开招标的全部规定，还有没有其他法律法规有这方面的规定，比如：民间资本投资1亿元，是否可以邀请招标？
民间全额投资不在必须招标的范围之内，但有相关的审批环节
核准部门在审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。
第八条　国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标、材料等的采购，必须进行招标、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备，由项目审批。 　　前款所列项目的具体范围和规模标准、援助资金的项目、核准部门审批、核准，可以邀请招标：
（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。　第十一条 　　国务院发展计划部门确定的国家重点项目和省；
（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。
有前款第二项所列情形，只有少量潜在投标人可供选择；但有下列情形之一的要想知道是否可以邀请招标你得深入了解一下几条法规：招投标法：第三条 　　在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、直辖市人民政府确定的地方重点项目不适宜公开招标的，经国务院发展计划部门或者省、自治区、直辖市人民政府批准，可以进行邀请招标、自治区。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、核准项目时作出认定，属于本条例第七条规定的项目、招标组织形式应当报项目审批： 　　（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； 　　（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； 　　（三）使用国际组织或者外国政府贷款，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。 　　法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。第七条　按照国家有关规定需要履行项目审批。第十七条 　　招标人采用邀请招标方式的
依法必须进行招标的项目中，应当公开招标的情形：省、设区的市人民政府确定的地方重点建设项目；全部使用国有资金投资的项目；国有资金投资占控股或者主导地位的项目；法律、法规规定的其他应当公开招标的项目（基本暂时还未出现）。
公开招标（Open Tendering），是指招标人在公开媒介上以招标公告的方式邀请不特定的法人或其他组织参与投标，并向符合条件的投标人中择优选择中标人的一种招标方式。《招标投标法》规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。《中华人民共和国招标投标法实施条例》：第八条 国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有前款第二项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。除了不公开招标的，符合招标条件的都要公开招标
哪些项目必须公开招标?……
中华人民共和国招标投标法 第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施 工...关于必须公开招标(是必须公开招标,不是必须招标)的建设工程范围的问题。……
公开招标(Open Tendering),是指招标人在公开媒介上以招标公告的方式邀请不特定的法人或其...哪些工程建设项目必须公开招标……
这些具体问题直接关系到《招标投标法》的贯彻执行。经国务院批准,国家计委近日出台了《工程建设项目招标范...招标达到什么条件必须公开招标?……
根据《中华人民共和国招投标法》第一章第三条之规定: “在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项...工程法规定多少万以上必须公开招标……
《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的上述各类工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以...哪些工程必须公开招标?哪些工程可以邀请招标……
《招标投标法》:第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与...什么情况下道路建设不需要公开招标?……
第三条　在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的...公开招标和应邀招标是不是都需要三家入围……
根据《招标投标法》规定: “ 投标人少于三个的,招标人应当依照本法重新招标。” 根据以上规定,无论是...是必须采用公开招标方式吗……
采用公开招标方式的,应当发布招标公告。依法必须进行招标的项目的招标公告,必须通过国家指定的报刊、信息...政府采购项目哪些情形是可以不采用公开招标的,还是都可以不采用了?……
政府采购采用招标或非招标方式是预估合同的总额来定的,并不是绝对的都招标或者都不招标。 根据《工程建设...