《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的；解释（二）》的理解与适用；最高人民法院二级高级法官、中国应用法学研究所副所；曹守晔；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若；一、法释[2009]5号起草的背景；（一）承前启后；理合同纠纷案件，提供了更加明确具体的法律依据；（二）恰逢其时；作合同纠纷；因贸易保护主义加剧，部分国家或地区企；合同纠纷案件在全
《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的
解释（二）》的理解与适用
最高人民法院二级高级法官、中国应用法学研究所副所长
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释[2009]5号，以下简称《合同法》解释（二））已于日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，于日公布施行。该解释的出台，是最高人民法院坚持“三个至上”的工作指导思想，坚持为大局服务，为人民司法工作主题，为应对金融危机、保障经济平稳较快发展提供司法服务的重大举措。现就《合同法》解释（二）起草的背景和对该解释中的若干问题简要论述如下：
一、法释[2009]5号起草的背景
（一）承前启后。日《合同法》开始实施。针对《合同法》实施过程中和审判实践中出现的急需解决的新问题，最高人民法院制定了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（法释〔1999〕19号）。近10年司法实践的检验，证明该解释是完全符合审判实践需要的，该解释的颁布实施，一方面大大推动了《合同法》的实施，维护了《合同法》的效力和尊严，维护了合同当事人的合法权益，另一方面，也为各级人民法院公正高效审
理合同纠纷案件，提供了更加明确具体的法律依据。然而，随着社会环境的变化、形势的发展和审判实践的进一步深入，新情况新问题不断涌现。在这样的情势下，经过多方调查、深入研究、反复论证，在广泛征求社会各界意见的基础上，最高人民法院起草颁布了《合同法》解释（二）。因此，该解释是对《合同法》实施十年来和合同审判实践中出现的问题、遇到的难题的一次集中的梳理和应对，是最高人民法院不断提高司法为民意识、与时俱进的集中体现。
（二）恰逢其时。当前，根源于美国的国际金融危机仍未见底。总的来看，国际金融动荡有可能持续较长时间，世界经济也有可能经历较长的低迷和调整期。受国际金融危机爆发、扩散和蔓延的冲击与影响，保持我国经济平稳较快发展的任务异常艰巨，金融危机下合同纠纷案件形势严峻。经济运行中出现的问题和合同履行困难都已经或者可能转化为各类案件进入司法领域，各类合同纠纷呈现数量多、增速快、类型多、法律关系复杂、处理难度大等特点，这些合同纠纷从去年下半年开始数量增幅较快，涉及企业多、人数多，标的额也比较大，有的合同纠纷还呈现突发性、群体性、极端性的特点。这些纠纷主要表现为：因资金链断裂引发的融资借贷合同纠纷、消费借贷合同纠纷、投资理财合同纠纷、房地产合同纠纷以及拖欠货款、水电费等合同纠纷；因企业减产、停产、破产、倒闭以及企业主逃匿造成的保险合同纠纷、资产清算纠纷；企业假借破产名义逃废、悬空银行债务产生的借款合同纠纷；在华投资的外国金融机构或者企业在其母公司出现亏损甚至破产后撤资或者抛售在华资产引发的合资合同纠纷、合
作合同纠纷；因贸易保护主义加剧，部分国家或地区企业信用危机而产生的国际贸易合同纠纷等等。这些合同纠纷已经给人民法院的审判工作尤其是合同纠纷案件的审判工作带来巨大的压力和新的挑战。
针对当前民商事审判工作所面临的经济形势，最高人民法院以做好国际金融危机司法应对工作为重点，对当前危机时期带有普遍性的合同法实施中的问题，对受金融危机影响较大的合同纠纷案件等，深入细致研究，有针对性地提出司法对策，及时发布《合同法》等司法解释。2009年2月，王胜俊院长亲自主持会议，原则通过了起草研究工作历时8年之余的合同法解释（二）（草案）。发布该司法解释，是最高人民法院2009 年第二季度的工作要点之一。
（三）合同纠纷案件诉讼形势
合同纠纷案件在全国民商事案件中的数量超过半壁江山。据统计，2008 年全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件近300万件，同比上升19.07%，合同纠纷案件数量占一审全部民商事案件的数量的54.20%以上。今年1-3月，全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件79.7888万件，同比上升13.75%，合同纠纷案件数量占一审全部民商事案件的数量约53.46%。其中，比较突出的一是借款纠纷案件大量增加,企业融资债务纠纷涉及金额巨大，譬如2008年，江苏全省人民法院共新收各类一审借款合同纠纷案件87868件,标的额224.49亿元，同比分别增长46.61%和76.38%；其中，因资金周转困难而引发的企业间借款纠纷和民间借贷纠纷案件增长迅速，全省法院新收一审企业之间借款纠纷案件1764件，同比增长131.56%，新收一审
民间借贷纠纷案件51314件，同比增长43.54%。二是买卖合同纠纷快速增长，因主动违约引发买卖合同纠纷的比例大幅上升。2008年,江苏全省人民法院新收买卖合同纠纷案件72237件，标的额114.52亿元，同比分别增长32.80%和43.49%。受信贷政策调整、原材料价格波动和市场供求关系变化等综合因素的影响，一些签订合同时有利可图的交易到履行时已无利可图甚至必然亏损，部分企业往往选择主动违约，引起买卖合同纠纷频发。三是房地产交易合同纠纷案件增长迅速,引发关联行业的连锁纠纷明显增多。受房地产市场持续低迷的影响,2008年,江苏全省人民法院新收一审房地产合同纠纷案件7116件,同比增长54.03%，其中新收一审商品房预售合同纠纷案件达4764件，较同期增长139.16%。由于无法及时回笼开发资金，房地产商不能近期清偿银行债务和支付工程款,造成建筑商亦无法向建筑材料供应商及时支付贷款、无法向建筑工人支付工资报酬。随之带来的借款合同纠纷、建筑工程施工合同纠纷、买卖合同纠纷、追索劳动报酬纠纷接连发生,因房地产纠纷引发的多米诺骨牌效应逐步显现。今年1-3月，四川省全省人民法院执行案件飙升，合同纠纷执行案件与2008年比上升30.1%。
二、法释[2009]5号起草的指导思想
《合同法》解释（二）自2000年初开始起草，始终坚持解释的如下指导思想：
1、注重解释的合法性。以《合同法》为基本依据。《合同法》解释（二）以合法性为基本前提，根据《立法法》、中央《关于深化司
法体制和工作机制改革如果问题的意见》和《人民法院第三个五年改革纲要》的要求，尽可能避免立法性内容，尽可能地避免创设规范性质的条款。避免大而全，注重司法解释的合法性、司法性和应用性。
2、注重解释的实践性。《合同法》解释（二）全部条款涉及的问题均来自审判实践，来自全国各高级人民法院，来自社会生活、经济活动实践，来自社会各界，来自中央有关部门。《合同法》解释（二）注重设定条款的针对性和可操作性，注意总结全国地方各级人民法院审理合同纠纷案件的经验，吸收以往行之有效的研究成果。避免条文抽象、笼统、原则，力求严谨、明确、具体可行。注重从实践中来，到实践中去。问题源于司法实践、解释的目的在于运用服务于审判实践，在于助推《合同法》的正确实施。
3、注重解释的理论性。没有理论指导的实践有可能成为盲目的实践。《合同法》解释（二）以合同法原理为指导，注意吸收最新的马克思主义法学理论研究成果，同时密切结合我国具体国情和司法实践，注意理论的创新，同时避免有立法性质的或者过于超前的内容。
4、注重解释的国际性。《合同法》解释（二）是对《合同法》的解释，而作为市场经济基本法的合同法 ―― 因反映国内统一市场需要而形成统一的交易规则并且与国际市场惯例相衔接 ―― 具有国际性，近三十年来合同法的国际化步伐大大加快，其最主要的标志，一是1980年制定的《联合国国际货物销售合同公约》，二是1994年国际统一私法协会制定的《国际商事合同通则》，第三是世界贸易组
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合同法分则重点:买卖合同借款合同租赁合同承揽合同保管合同委托合同第八章买卖合同（计46条）第一节买卖合同概述一、买卖合同的概念和特征两种立法例：（1）是买卖财产所有权的合同。（实物买卖）（英美法）（2）是买卖财产权的合同。（实物与权利）（大陆法）（3）中国合同法：是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。（130条）特征:1.买卖合同是一方当事人转移标的物的所有权，另一方当事人支付价款的合同；2.买卖合同是有偿合同；3.买卖合同是双务合同；4.买卖合同是诺成合同；5.买卖合同通常为不要式合同。二、买卖合同的当事人及标的物买卖合同的当事人—出卖人、买受人（卖方、买方）（一）出卖人在我国现行立法上主要包括：1、所有权人；2、国有资产的经营权人；3、抵押权人、质押权人和留置权人；4、法定优先权人；5、行纪人；6、人民法院。（二）买受人下列人员不得成为买受人：1、监护人；2、受托人；3、拍卖人；4、公务员及其近亲属（本人依职权出售的）；5、公司董事、经理不得同本公司交易。三、买卖的标的《美国统一商法典》：货物。《德国民法典》：物、权利、其他标的。《瑞士民法典》：物，包括动产、不动产。《中国合同法》：物，不含无体标的。后者通过转让，如专利权。流通物、限制流通物。特定物、种类物。现存物、未来物。四、买卖合同的内容（主要条款）1、标的物；2、数量；3、质量；（推定规则：61条、62条第1项）4、履行期限、地点和方式；。（61条、62条第3、4、5项141条第2款、第160条、161条）5、价款；（159条）6、违约责任；（第七章、第九章）7、包装方式；（156条）8、检验标准和方法；（61条、157条、158条
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合同法第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 合同法第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者
第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
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这里的“合同有关条款”指的是，当事人对合同条款理解有争议的，按该法第125条的规定，根据合同所使用的词句、有关条款、合同目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。并参照第62条以及该法分则中具体规定对合同漏洞进行补充或确认。
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