基于中海集团釜山公司资金抽逃的思考(立信锐思原创)--reiscontrol 会计博客
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基于中海集团釜山公司资金抽逃的思考(立信锐思原创)
13:42:00 | By: 立信.锐思 ]
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发表评论：　　我国《》规定: 公司的发起人,股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。抽逃注册资本是指公司发起人、股东违反公司法的规定在公司成立后又将其资本抽回或者变相转移等行为。根据我国法律规定，虚假出资和抽逃注册资本将承担民事和行政责任，同时，我国《刑法》也规定了虚报注册资本罪、虚假出资以及抽逃注册资金罪，违反了刑法相应规定的行为人将承担刑事责任。 一、如何界定抽逃资金行为。
抽逃资金的说法由来已久，公司法针对抽逃资金也专门制定了处罚办法，但是未对抽逃资金的行为及表现形式作出明确界定。因此，不少人对抽逃资金存在模糊认识，包括不少注册会计师也动辄不恰当的使用抽逃资金的概念。 1、注册资金的概念。所谓注册资金是指企业成立时由者投入企业的财产，包括货币资金、实物资产、无形资产和土地使用权等等。企业一经成立，投资者不得抽回出资。企业以其资产对债务承担责任，而投资者以其投资对企业的债务承担有限责任。投资者投入的资产一经验资进入企业，其经营使用权及归属于企业。企业对其享有财产权，可以用于购买设备、材料，支付职工工资、费用等。因此企业成立后，原来投资者投入的资产形态必将发生变化，比如体现为固定资产、存货等，在实行会计制度以前甚至体现为开办费、待处理财产损失等“虚拟资产”。因此，不能以投资者投入的货币资金被企业用作购买了货物，从而断定投资者抽逃资金，即使这些货物发生极大贬值。 2、股东借款不能算是“抽逃资金”。关于股东借款，很容易让人联想到“抽逃资金”。比如，某公司成立时注册资金100万元，但在企业成立不久，其中的60万元即被股东们借走，这种情况更容易被人界定为“抽逃资金”，因为这种行为使得企业原本100万元的可支配资金变成了40万元。但是，股东借款和抽逃资金是两个完全不同的概念： 1）从法律意义上讲，企业一经成立，即和原来的投资者形成两个完全独立的法律主体，而两个独立的法律主体之间发生民事借贷关系，从法律上来说是完全合法的。作为法律主体的投资者一方没有侵占被投资者一方的合法财产权（因为他只是借，而不是偷或抢），就不能算作抽逃； 2）从会计处理上，既然是被股东借走，通常都会有适当的会计处理，比如挂在其他应收款上。而货币资金也好，应收款项也好，从会计的角度来看，都是企业的财产，只是财产存在的状态不同而已。既然都是企业的财产，只是由货币资金变成了应收款项，但毕竟仍然归属企业。既然仍然还是企业资产的一部分，抽逃一说就无从说起； 3）从注册资金的作用来看，设立注册资金的根本目的，是由投资者以其投入企业的财产对企业的债务承担责任。即企业以其全部财产对其债务承担责任，而股东只以其投资对企业债务承担有限责任。现在我们来看，在股东投入资本又被股东借走的情况下，企业和股东对对的担保有没有发生变化吧：首先，企业以其全部财产对其债务承担责任，既然被股东借走的款项仍然属于企业财产的一部分，显显而易见，企业对其债务的担保程度没有因为股东借款这一事件而降低；第二、股东对企业债务的担保责任。由于投资者只是从企业借走了款项，因此在企业需要的时候，投资者承担着无条件的偿还责任，在企业时，所有的人必须归还所借款项作为的一部分用于对债务人的清偿，投资者亦不能例外。因此股东对企业债务的担保责任除了仍然留在企业的投资外，还包括他借走的款项。因此，他对企业的担保责任并没有因为借款这一行为而降低。换句话说，由于他从所投资的企业借款，他对企业债务的担保责任就不仅包括他仍然留在企业的那一部分，而且包括了他的部分个人财产，如家庭财产等。 综上所述，投资者投入的资金被企业换作实物也好，被投资者借走也好，都不能构成“抽逃资金”。当然，股东借款可能构成关联交易，那是另一个话题。那么什么样的行为才能构成“抽逃资金呢？抽逃资金必须符合以下几个条件：
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借款办企业，取得营业执照后，马上归还借款
借款办企业，取得营业执照后，马上归还借款，算抽逃出资吗？？
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属于抽逃资金的行为。如果办的是公司，情节严重的将构成抽逃公司资金罪。
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你好！属于抽逃出资，是违反法律给定的！
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构成犯罪。
【未知】已帮助 0人
属于抽逃资金的行为。如果数额巨大，后果严重的就是构成抽逃出资罪
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“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或者抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，&在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”，这是一条非常重要的执行措施，往往使已陷入困境的案件取得良好的执行效果。但要查实被执行人有无虚假、抽逃注册资金的行为，却不是一件容易的事情。有时执行人员对此展开的调查工作停留在了表面，比如只是书面审查被执行人工商档案中的注册验资部份等，其结果是根本无法了解真实情况的。那么，怎样才有一个行之有效的策略，能使执行人员一眼识破被执行人有虚假、抽逃注册资金的行为，准确、迅速查明其注册资金的真相？我想这个策略是书本上没有的，它应当是在实践中总结出来并不断完善的。为此，本文对以下的因查明被执行人有虚假、抽逃注册资金的行为而成功执结的案件进行了统计分析，归纳出被执行人在虚假、抽逃注册资金中惯用的七种伎俩，以及我们的应对之策。在实践中总结经验，不断完善我们的执行技巧，建立系统的执行攻略，正是这篇统计文章之形文目的。
被执行人虚假、抽逃注册资金的手段可谓花样繁多。比如有的公司或者股东没有出资能力，采取垫资方式取得验资报告；有的制作虚假验资报告，骗取工商登记；有的在公司成立后，股东随意将股本金抽回，造成注册资本不实；有的以土地所有权和房产出资，但不办过户手续，造成注册资本空缺。参与其中的除了被执行人外，还有中介机构、验资临时开户银行以及审计师事务所等单位。现将其时常所采用的各种伎俩，归纳为七大种类，如“偷梁换柱”计、“里应外合”计、“金蝉脱壳”计、“瞒天过海”计等等。下面分别进行讨论，以供大家识别。
一、“偷梁换柱”计。
由被执行公司的某一股东在银行办理一张小金额的银行存单，然后私自涂改成大金额的银行存单，采取“偷梁换柱”的方式，骗取审计师事务所出据验资报告。比如，夏某申请执行成都市某装饰广告工程有限责任公司一案&。执行中查明，某公司早已经没有经营，执行人员没有发现其可供执行财产线索，案件执行一时陷入困境。从该公司工商档案材料看，该公司注册资金122万元，其中法人代表以现金方式出资20万元。对于该20万元的出资证明材料，有存入时间为日的20万元的银行定活两便储蓄存单复印件，以及验资单位某审计师事务所在日出据的该20万元确已存入银行的验资报告。表面上看，似乎无隙可击。如果调查工作停留在此，该案就不能得到突破。执行人员到银行查询这笔存款，却发现其与真实情况大相径庭。该20万元的存款金额是在2000元的存款金额上私自涂改的，并且这张存单在日开户不久就已销户。面对执行人员的质询，出据验资报告的某审计事务所负责人辩称，在90年代时，负责验资的审计事务所的工作不是很仔细，他们在看见当事人提供的这张存单时，轻信了这张存单的真实性，而没有亲自到银行查清其中细节，就开具了一份验资报告。根据查实的这些材料，本案依法追加了该公司的法人代表这一股东在20万元的范围内承担公司债务。最终该案因拍卖其一套房屋而取得圆满的执行效果。这种“偷梁换柱”涂改银行存单的方式，在本文的七种作假案中“技术含量”最低，要“PK”它的方法非常简单，只要执行人员不为表面现象所迷惑，亲自到银行查询这张银行存单的真实性，就会真象大白。
二、“里应外合”计。
被执行公司在申请注册登记时，为便于做假，将有关注册资金的审验手续等委托中介机构办理。而这些专门替他人办理注册资金审验手续的中介机构，往往与某些银行工作人员串通一气，里应外合，弄虚作假。比如，某房屋开发公司申请执行某汽车销售有限责任公司一案&。该案进行执行程序后，一度因被执行人某汽车销售有限责任公司早已经歇业，且没有财产可供执行而中止执行。从企业工商档案中查明汽车销售公司的注册资金为800万元，是由包括公司法人代表在内的三个自然人股东出资组建的。其中法人代表认缴的出资额为300万元，另两个股东分别为300万元和200万元，认缴方式均为货币。该公司成立于2003年4月，本案立案执行的时间在2004年9月。执行人员质疑该公司所述的在短短1年多的时间内仅以汽车销售这种经营方式就将公司800万元的注册资金全部亏损完毕的辩解，认为这与常理不符。从而决定要彻底调查该公司注册资金的真实性。虽然在工商档案材料中，盖有银行印章的800万元已存入临时账户的资金证明、审计师事务所出据的验资报告等相关材料都很齐备，但仍不能消除执行人员对该公司800万元注册资金真实性的怀疑。执行人员到该公司验资开户银行查询，初查似乎没有问题，资金证明上的银行印章、以及银行工作人员的签字都是真实的。因坚信自己的怀疑，执行人员再到该银行的上级部门的计算机中心查询该验资账户的开户信息，果然查获了该银行根本就没有该公司验资临时账户的开户记录这一重要证据，即没有该汽车销售公司的帐号和户名。最终查明的事实真相是，由银行某些工作人员（属于个人行为）与专替他人验资的中介机构串通一气，先为汽车销售公司三个股东开出三张总金额为800万元的现金交款单，证明这800万元已经于某年某月某日确已存入银行，现金缴款单上盖有银行真实的印章。当审计师事务所按审计程序向银行开出“询证函”时，接应的银行某些工作人员又开出这三笔存款确已存入该公司的临时账户的“资金证明”。最终使该公司骗取了工商登记。本案据此追加汽车销售公司的三个股东为被执行人，现已经执行回近三分之一的案款。配合该公司虚假注册的银行工作人员已被处罚，并且根据法（2002）21号《最高人民法院关于金额机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》的规定，在汽车销售公司、三个股东依法被强制执行后仍不能清偿债务时，该银行将在验资不实或者虚假资金证明金额范围内对某房屋开发公司承担赔偿责任，从而使该案的执行得到了保证。该案中弄虚作假的“主角”的手段比前一案的要高明些，“技术含量”也要多些。若要“PK”成功，就需要执行人员多付出一份努力。除了亲自到验资银行营业大厅窗口查证这笔资金外，有时还应当到银行微机中心或者到保管资料的库房查看相关材料,多方面调查其真实性。因为如果只是通过其中一条途径去查询，也许答复执行人员的，正是那些“里应外合”的某些银行成员。
三、“瞒天过海”计。
更有甚者，在执行中发现，有些公司向工商行政机关提交的用于验资的购物发票、银行存单、银行开出的资金证明、审计师事务所出据的验资报告等材料都是全部由该公司一人伪造，可谓瞒天过海，一手遮天。例如，某有限责任公司申请执行某科技有限责任公司（以下简称科技公司）一案&。执行中查明，科技公司注册资本2500万元&，其中货币资金5万元，实物出资2495万元。在工商档案中有科技公司向某机械集团有限责任公司购买货物的28张发票，载明金额为2495万元。科技公司持这28张发票申请实物出资。这28张发票有两种，分别是工业产品销售发票和商业批发发票两种类型，上有同一单位（某机械集团有限责任公司）的财务专用章。经执行人员向市国税部门核实，此种情况为非正常。而随后从机械集团有限责任公司了解到的情况，使此疑点得到了证实。这28张购物发票上载明的时间是日，印鉴为“某机械集团有限责任公司财务专用章”，而该机械集团有限责任公司在此时的名称却为“某机械集团公司”，还没有变更为目前的名称。该机械集团有限责任公司作证这28张工业产品销售发票和商业批发发票均属虚假发票，双方并无该发票所反映的经营交易行为。而某审计师事务所也提供证据证明了其没有为科技公司出据过任何验资报告。科技公司法人代表在接受执行人员质询时，承认了伪造购物发票和验资报告，骗取公司注册登记的不法行为。本案追加了科技公司股东为被执行人，冻结并拍卖了股东名下的价值80万元的房产。工商行政局也对该公司作出了罚款249500元的行政处罚决定。同样是作假，该案中“主角”作假的“技术含量”比第一个多，比第二个少，但其作假的“大手笔”却是第一个和第二个都不能企及的,他采用的是“大包大揽”的作假方式。相比货币出资方式，要查证出资的实物是否到位、是否抽逃要困难些。但只要是假的，就一定有漏洞可查。可以到税务部门了解该公司经营交易行为的纳税情况，可以到售货单位查清其中细节，可以责令被执行人说清用以验资的实物的下落，查看其财务报表，必要时可以请审计师事务所进行审计。一句话，就是对这笔验资的实物采取“咬定青山不放松”穷追猛打式的策略，就能查清它到底是真实的存在、还是虚构的摆设，它从什么地方来，又到了什么地方去，以及那些作假的“主角”们在此过程中的所作所为。
&四、“金蝉脱壳”计。
被执行公司没有资金实力，有时会借用他人资金注册。有些中介公司或者某些审计师事务所等验资单位专门借用资金给申请设立的公司注册，验完资后，再金蝉脱壳，将所用资金收回。例如，A广告有限公司申请执行B广告有限公司一案。本案执行中，B广告公司下落不明，也没有发现其可供执行财产。工商档案中的相关验资材料都齐备，似乎没有一点漏洞可查。执行人员没有被表面现象迷惑，进行了耐心细致的调查。根据进一步查明的材料，B广告公司借用他人资金注册、抽逃注册资金的行为逐渐显露出来。B广告公司是由两个自然人各出资25万元组建的有限责任公司。&日，两个股东向银行的该公司验资专用的临时账户各存入25万元，并于7月9日取得验资报告。7月9日，B广告公司将50万元注册资金转入其在该银行开立的基本账户中，又于同日以转帐的方式将30万元转入某运业有限公司和以提取现金20万元的方式将50万元注册资金从公司基本帐户上全部转出。转入某运业有限公司的30万元也在7月9日当天以现金的方式取走。日B公司方取得营业拍照。执行人员就此30万元的转款询问运业有限公司，该公司申辩从来没有从B公司收到30万元，也没有取走30万元的现金，他们对B公司根本就不了解。并且尤为重要的是，运业有限公司在日时，还没有正式成立，该公司此时也正处于申请验资阶段，转入运业有限公司30万元的收款帐号，正是运业有限公司的临时帐户。运业有限公司辩称在整个申请验资到公司正式成立，领取公司企业法人营业执照和公司公章、财务用章等，都是委托中介机构办理。所以至今他们不知道曾经有30万元在7月9日这天到了公司临时帐户上，又于同日将该款以现金方式取走。而同时给这二个单位负责验资的审计事务所为同一个审计事务所。其实不难发现，这几笔转款和提取现金均是重大违反相关法律条款的行为，即《人民银行结算账户管理办法》中所规定的注册验资的临时存款账户在验资期间只收不付、《公司法》所规定的公司没有正式成立前不得进行任何经营活动等限制条规的规定。公司只有在经工商行政机关正式批准成立后，才能持有关材料到公安机关申请公章、财务印章，才能向银行申请设立基本帐户。那B公司和运业有限公司在正式成立前，转款和提取现金时所用的公司财务印章从何而来？为何能设立基本帐户？只能是非法雕刻在先，再持这枚先雕刻图章的样本申请公安机关批复在后，以及银行违规为B公司设立基本帐户。B公司成立于日，而在公司成立前的7月9日，该公司已将50万元注册资金全部转出公司，B广告公司成立时该公司无注册资金。因B公司的两个股东将已经验完资的50万元全部抽逃完毕，本案据此追加B公司的这两个股东为被执行人。而验资开户银行在本案中，也有违反规定的行为，即在B广告公司在日正式成立前，为B广告公司提供基本账户和同意其转款，为B公司50万元注册资金“金蟑脱壳”提供了方便。执行人员已就该银行的违规操作行为向市人民银行发出了司法建议书。一笔无影的资金，悄然游走在多家公司申请验资的银行账户上，其“主角”作假的“技术含量”，是前四种案例中最高的。执行人员在本案中，发现并盯着了这笔可疑资金，对它曾经作短暂停留的每一个银行账户进行查询，以“跟踪追击”PK“金蝉脱壳”，最终抓着了这只脱了壳想隐藏的“蝉”，它的“主人”暗中所施展的作假伎俩也露了形，曝了光。
五、“按兵不动”计。
《公司法》规定，以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。而有一些公司以上述资产申请注册验资，公司正式成立后，却按兵不动，没有按规定将财产权转移到公司名下，使公司注册资本长期空缺。这些财产所有权没有转移到公司名下，一旦公司对外负债时，就不能直接执行这些财产。例如，在申请执行某开关板厂有限公司一案（以下简称开关板厂）。&执行人员查明开关板厂注册资金50万元，其中开关板厂法人代表以自己名下的一辆汽车作价20万元以实物出资方式投入到公司中。开关板厂各股东认缴的股本金顺利经过了审计，公司取得了营业执照，开始了正常经营。但开关板厂成立后的几年内，这辆汽车并没有过户到开头板厂名下。虽然这辆汽车主要作为开头板厂日常经营活动中的交通工具使用&，但仍不能直接认定这辆车属于开关板厂所有。因从所有权的归属来看，汽车属于特定的动产，其所有权的公示以登记而不是以占有为标准，所以仍然要将此情况裁定为开关板厂注册资金没有到位，依法应当追加开关板厂法人代表这一股东为本案被执行人。并且依据《公司法》的规定，以实物投资的股东投资不足或者没有按规定办理过户手续的，应当责令其补足或者补办过户手续，其他股东对此承担连带责任。本案的作假者所施展的“我的就是你的，你的就是我的”这种“搅浑水”的策略，违背了《公司法》对有限责任公司产权明析的规定。在作假方法上，本案不同于前四种作假者所采取的“涂改”、“&伪造”、“借用”等手段，股东拟出资的资产是真实存在的，也的确属于股东自己所有。面对作假者搅的一池“浑水”，要查明以汽车、房产、土地等实物出资的资产是否到位，其实并不难，只需要到有关部门发出查询通知书，就可查清问题。
六、“草草收兵”计。
有些股东如实交纳了股本金，并且其所交纳的股本金是自己的而不是向他人借用的，银行的资金证明、审计师事务所的验资报告等也都是真实的，这不同于虚假、借用他人资金的情形。但这些股本金往往在验完资后，就从验资账户上回转给股东。究其原因，通常有两种情况，一是刚开始时这些股东就有抽逃资金的准备，二是各股东之间有了矛盾或者某股东对公司前境不看好而随意撤资。这些股本金可谓来也匆匆，去也匆匆。但这些草草撤资的股东违反了法律条款的规定，应当按抽逃注册资金处理。例如，某大型商场与一外地公司合资成立一集团商贸公司，双方共投入注册资金近亿元，且这些注册资金都如实到位。集团商贸公司经营不到半年，两个股东之间产生了矛盾，集团商贸公司前景也不被看好。结果某大型商场利用其在集团商贸公司的控股地位，单方面将股本金全部转回自己公司账上。通过查询该集团商贸公司的资金去向，就会查明白。现集团商贸公司已经成为空架子了,引起很多债务诉讼案。这些案件进入执行后，对某大型商场抽逃的几千万的注册资金，应当责令其退回，并在抽逃资金的范围内，对集团商贸公司的债务承担连带责任。在资金的权属上，本案与前一种有相同之处。即它们都真实存在，都属于股东自己所有。但在认定性质方面，却相差很大。本案是抽逃注册资金，前一种是注册资金没有到位。正是被抽逃的资金是真实存在的，所以查询起来也比较容易，即通过银行账户查询该资金的去向，并责令股东说明理由就可以了。
&七、“空城”计。
还有一种类型，包括公司法人代表在内的所有股东均不知道自己成立了一个有限责任公司，公司实际上的经营者是该公司最终利益的享有者。他在幕后施展了空空妙手，在成立的公司中，他不是公司法人代表、不是公司经理、不是公司股东；但他实际上又集公司法人代表、总经理、全部股东于一身。公司就象一座“空城”，让贸易伙伴能真实感受到它的存在；但里面的“统帅”、“将军”、“士兵”却只是摆设。它实际上只不过是幕后指挥者唱的一场“空城计”。一旦公司资不抵债，这座“空城”就会象海市蜃楼般地消失。而幕后指挥者却以公司债务与自己无关的姿态出现在债权人面前。对于这样的有限责任公司，不管其注册资金是否到位、有无抽逃注册资金的行为，都应当从根本上否认其法人的资格，所有债务都由该幕后人承担。正是它的这一全盘虚假的特点,已经包含了虚假、抽逃注册资金的内涵，所以在本文中一并加以剖析。例如，在执行某动物药业有限公司一案（以下简称药业公司）&。药业公司表面上由侯某和罗某两个股东组成，其中侯某是法人代表。一直有一个叫张某的人代表药业公司与本案申请人签定合同，收取货物，支付货款。本案申请人与药业公司的合同纠纷案进入执行程序后，执行人员传询侯某到庭，侯却强烈辩解自己根本不是药业公司的法人代表，对该公司根本不知情。另一股东罗某也作了相同的陈述。他们均认为这是张某冒充自己的名字去骗取的工商登记。侯某以张某侵害了自己的姓名权为由，提起了诉讼。经审理，侯某的诉讼请求得到了法院的支持，判决张某在市属报刊范围内刊登消除其盗用侯某姓名影响的声明。本案的执行，可否直接裁定张某为被执行人？现有的执行条款中没有直接的规定，尚不能通过执行程序直接将张某追加为本案被执行人。但可以通过诉讼程序解决。因药业公司虽经工商行政机关批准成立，但从张某以侯、罗的名义申请药业公司成立到以药业公司名义对外经营，其所有行为事先均没有经过侯,罗的同意，事后也没有经过他二人的追认。侯某和罗某一直没有参加药业公司的成立和经营，所有的一切均是张某的个人行为，依法应当由张某对此行为的后果承担全部责任。与前6种作假案相比，本案作假者的“气势与胆量”无人能及，他不屑于前面的“小打小闹”的作假方式，在他虚构的公司里没有一点真实的成份，给案件的执行造成的“麻烦”不小,在执行程序中尚不能直接将作假者追加为被执行人。只有经过诉讼，全盘否定其法人的资格，才能判决因系个人行为而由作假者承担虚构公司的债务。
要作一名优秀的执行法官，在与弄虚作假者的每一场“PK”赛中都能胜出，就一定要掌握被执行人虚假、抽逃注册资金的规律性，视破其种种伎俩。这正如一个有经验的猎人，总能预见猎物出没的时间、地点。而要作到这一点，必须不断积累工作经验，分析、比较、总结每个案件的特点。本文统计分析的7种类型，并没有包含全部。我们要密切关注一些新型的执行案例，及时掌握虚假、抽逃注册资金的新动向、新花样。“任你锦囊妙计，我自有破敌良策”，执行法官应当有此豪情，那些作假者必定心生顾忌,&虚假、抽逃注册资金的行为大大收敛，自觉回到诚实信用、等价有偿的合法经营中来。
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